לקוח של משרדנו שימש קבלן משנה בפרויקט בניה. כשהגיע מועד התשלום טען הקבלן הראשי, כי מכיוון שלא קיבל את כספו ממזמין העבודה אין הוא מחויב לשלם לקבלן המשנה וזאת למרות שאין כל הסכם בין הצדדים הקובע זאת. האם קיימת תלות בין התשלום לקבלן הראשי לחובת התשלום שלו?
בפרויקטים רבים בתחום הבניה, מזמין העבודה מתקשר בחוזה עם קבלן לביצוע העבודה במלואה והקבלן מתקשר עם קבלני משנה לביצוע עבודות שונות, כאשר במקרים רבים כוללים הסכמי המשנה תניית גב-אל-גב. משמעות תניית גב-אל-גב היא שההסכם שבין הקבלן הראשי לקבלן המשנה כפוף להסכם בין המזמין לקבלן הראשי ובדרך כלל הגורם הבלעדי המאשר והמשלם עבור העבודות הוא המזמין וביצוע התשלומים של הקבלן הראשי לקבלן המשנה מותנה בקבלת תשלום על ידו.
לתניה זו יש הגיון מסחרי, שהרי ללא תניה זו עלול הקבלן הראשי למצוא עצמו משלם לקבלני המשנה בעוד שהוא לא קיבל תשלום – דבר העשוי לגרום, ביחוד בפרויקטים גדולים, למשבר אשראי ואף חדלות פירעון. עם זאת, לעתים אי התשלום אינו נובע מאשמתו של קבלן המשנה.
במקרה של עסקת קבלנות לבניה אשר נדון בבית המשפט בסוף יוני, 2016, לא היה קיים כל הסכם בין הקבלן הראשי וקבלן המשנה אך בית המשפט קבע שבפועל הצדדים התנהלו כאילו היתה תניית גב-אל-גב והמזמין הוא שאישר תשלומים, כשקבלן המשנה פעל ישירות מול המזמין לאישור העבודות. כאן נקבע שהתשלום לקבלן המשנה מותנה בתשלום לקבלן הראשי.
במקרה שנדון בתחילת 2016 בבית המשפט דובר בחברת ההנדסה שפעלה כקבלן בפרויקט והתקשרה בחוזה קבלנות משנה לביצוע עבודות ספציפיות עם תניית "גב אל גב". בית המשפט קבע, כי תכליתה של תניית "גב אל גב" היא, ככלל, למנוע מצב שבו ייאלץ הקבלן לשלם לקבלן המשנה עבור עבודה שלא אושרה ולא שולמה התמורה בגינה על ידי מזמין העבודה בשל גורמים הקשורים בקבלן המשנה, כגון עבודה שבוצעה באופן חלקי או לקוי. לפיכך, על אף קיומה של תניית "גב אל גב" בהסכם שבין הצדדים ואף אם לא קיבל הקבלן תשלום ממזמין העבודה, אין בכך כדי לבטל את חבותו לשלם לקבלן המשנה אם ייקבע שקבלן המשנה אכן ביצע את העבודה כראוי. במקרה אחר מסוף אפריל, 2016, נדון מקרה בו קבלן המשנה ביצע עבודה אך המזמין לא שילם בשל אי התאמה של העבודה. בית המשפט קבע, כי למרות קיום תניית גב-אל-גב, הקבלן הראשי מחויב לשלם לקבלן המשנה מכיוון שהמחדל היה של הקבלן הראשי ולא של קבלן המשנה.
פעמים רבות ההתקשרות בין קבלנים וקבלני משנה נעשית ללא כל הסכם או בהסכם שנעשה ללא יעוץ משפטי (ביחוד על ידי קבלן המשנה). לאור המורכבות של מערכת היחסים כשקיים גורם נוסף (המזמין) בתמונה, חשוב שבעתיים לערב עורך דין המתמחה בתחום כבר בשלב הטרום חוזי, אך בוודאי ככל שקיים עיכוב בתשלומים.