הערות דיוניות
10. עם הגשת הבקשה נתנה (ביום 23.3.20) חברתי, כב' סגנית הנשיא שבח, צו מניעה ארעי. הבקשה הועברה לטיפולי, והתקיים דיון במעמד הצדדים ביום 19.4.20. ניסיון להגיע לפתרון מוסכם בבקשה ובמחלוקת סביב הליכי הבורות שיש עוד לערוך לא עלה יפה, ויש להכריע אפוא בהתאם לשורת הדין. במהלך הדיון הוגש מסמך (מב/1) אודות מסגרת האשראי של המבקשת. הצדדים השלימו את טיעונם, והגיעה עת ההכרעה.
דיון והכרעה
הדין בדבר מימוש מהיר של ערבויות בנקאיות אוטונומיות
11. במקרה שלפני אין חולק כי מדובר בערבויות בנקאיות אוטונומיות. השאלה היא האם יש למנוע את חילוטן.
12. הדינים בדבר האוטונומיות של הערבות הבנקאית ברורים וידועים. בנסיבות רגילות הבנק הערב אינו רשאי לבחון את עסקת היסוד, כדי לוודא כי החייב אכן לא עמד בהתחייבויותיו, כטענת הנושה. משעה שהציג הנושה לפני הבנק הערב את המסמכים הדרושים על-פי כתב הערבות, קמה חובתו של הבנק לשלם את סכום הערבות" (דברי כב' השופט, כתוארו אז, אור בע"א 5717/91 מליבו ישראל בע"מ נ' אז-דז טרום (1973)(בפירוק), פ"ד נ(2) 685, 703 (1996)). כפי שציין פרופ' אברהם וינרוט "לב ליבה ונשפת אפה של הערבות הבנקאית היא האוטונומיות שלה, דהיינו היותה חיוב עצמאי, נפרד ובלתי תלוי בעסקת היסוד" (אברהם וינרוט ערבות בנקאית 83 (2010)(להלן: וינרוט)).
לעקרון האוטונומיות תכלית מסחרית חיונית של עידוד היציבות והוודאות החוזיים. "הערבות הבנקאית האוטונומית היא כלי חשוב להגברת הוודאות והיציבות בחיי המסחר בכך שהיא מבטיחה פירעונם של חובות במהירות ובפשטות ללא תלות בהכרעה במחלוקות הנוגעות לעסקת היסוד" (דבר השופט, כתוארו אז, גרוניס ברע"א 6435/04 רשות שדות התעופה בישראל נ' סולל בונה בע"מ, פ"ד נט(2) 130, 133 (2004)(להלן: עניין רשות שדות התעופה)). תכלית הוודאות והיציבות שמקדמת הערבות הבנקאית האוטונומית היא תוצר ישיר של ערך ההסתמכות, החיוני כל כך לעולם העסקי.
על רקע זה הנטל המוטל על המבקשת לעכב את חילוט הערבות הוא כבד מאוד. לא חלים כאן הכללים הרגילים בדיני הסעדים הזמניים של שימור המצב הקיים, לפיהם יש לשאוף למניעת החילוט עד לבירור המחלוקת. אם בכל פעם שתוגש בקשה לסעד זמני נגד מימוש ערבות בנקאית ישומר המצב הקיים עד להכרעה בסכסוך, ואף עד להכרעה במחלוקות אודות החילוט עצמו, יחלפו חודשים ארוכים (במקרה הטוב), ויהיה על הצדדים להשקיע עלויות גבוהות בהתדיינות שיכולה להיות מורכבת, וכל אלה יעקרו את לוז קיומה של הערבות הבנקאית מלכתחילה. יהיה בכך משום שינוי של כללי המשחק בדיעבד.
13. על המבקשת לשכנע אפוא כי תוכל לבסס שעניינה נופל לאחד החריגים המצומצמים היכולים להצדיק את מניעת החילוט. משימה זו היא כבדה אך לא בלתי אפשרית. "עיקרון העצמאות של הערבות הבנקאית איננו עיקרון מוחלט...עם זאת, החריגים לכלל האוטונומיה של הערבות הבנקאית הם נדירים. נפסק, שניתן למנוע את מימוש הערבות על יסוד שיקולים הקשורים בעסקת היסוד רק מקום בו בוצע מעשה תרמית חמור מצד המוטב [...], או בהתקיים נסיבות מיוחדות אחרות שעניינן התנהגות חמורה או שרירותית מצד הנערב בבואו לדרוש את חילוט הערבות, או התנהגות המונעת בעליל משיקולים זרים, הפעלת לחץ או נקמנות" (ע"א 7168/03 חבר נ' עו"ד לביא בתוקף תפקידו כנאמן (פורסם במאגרים; 2005, בפסקה 7 לפסק דינו של כב' השופט עדיאל)(להלן: עניין חבר)).