"'בעל שליטה' – מי שמחזיק, במישרין או בעקיפין, לבדו או ביחד עם קרובו באחת מאלה:
(א) ב-10% לפחות מהון המניות שהוצא או ב-10% לפחות מכוח-ההצבעה;
(ב) בזכות להחזיק ב-10% לפחות מהון המניות שהוצא או ב-10% לפחות מכוח-ההצבעה או בזכות לרכשם;
(ג) בזכות לקבל 10% לפחות מהרווחים;
(ד) בזכות למנות מנהל".
חלופות סעיף 119א
16. באשר לחלופות המנויות בסעיף 119א לפקודת מס הכנסה: לענייננו רלוונטיות שתי חלופות, האחת קבועה בסעיף 119א(א)(3), אשר זו לשונה:
"...היה לחבר בני אדם חוב מס סופי והוא התפרק או הפסיק את פעילותו בלי ששילם את חוב המס האמור, יראו את הנכסים שהיו לחבר כאילו הועברו לבעלי השליטה בו בלא תמורה, וניתן לגבות מהם את חוב המס, אלא אם כן הוכח אחרת להנחת דעתו של פקיד השומה".
17. חלופה זו עניינה מצב בו תאגיד התפרק (או הפסיק לפעול) מבלי לשלם חוב מס. החלופה קובעת כי במקרה זה ניתן לגבות את חוב המס מבעלי השליטה בתאגיד על בסיס ההנחה, הניתנת לסתירה, שנכסי התאגיד הועברו לבעלי השליטה (וראו הגדרת "חבר בני אדם" בסעיף 1 לפקודת מס הכנסה). הנחה זו מכונה בפסיקת בית המשפט העליון בשם "חזקת ההברחה". ראו דברי כב' השופט שטיין ברע"א 2583/21 עיריית רמת גן נ' סקאן ביי ישראל מוריה בע"מ (2021).
18. החלופה השנייה הרלוונטית לענייננו היא זו המנויה בסעיף 119א(א)(2) לפקודה, לפיה –
"היה לחבר בני אדם חוב מס סופי והוא העביר את פעילותו לחבר בני אדם אחר, שיש בו, במישרין או בעקיפין, אותם בעלי שליטה או קרוביהם... בלא תמורה או בתמורה חלקית, בלי שנותרו לו אמצעים בישראל לסילוק החוב האמור, ניתן לגבות את חוב המס שהחבר חייב בו מהחבר האחר".
19. חלופה זו עניינה מצב בו תאגיד החייב במס מעביר את נכסיו לתאגיד אחר, ללא תמורה או בתמורה חלקית, כאשר שני התאגידים נשלטים על ידי אותם בעלי שליטה. לפרשנותה של חלופה זו, ראו רע"א 4532/19 רמוס נ' עיריית תל-אביב-יפו (2019).
20. לפיכך, יש לבחון האם בעובדות המקרה התקיימו בנתבעים 4-3 התנאים המגדירים "בעל שליטה", והאם התקיימו חלופות סעיף 119א, היינו האם מדובר בחברות שהתפרקו והעבירו נכסיהן לבעלי השליטה, או בחברות הנשלטות על ידי אותם בעלי שליטה, ואשר העבירו נכסיהן זו לזו.
העובדות
חברת ניו בול
21. חברת ניו בול, שהיא החברה שהחזיקה בנכס בראשית התקופה הרלוונטית, נוסדה ביום 3.3.2005, כשבעל המניות והדירקטור היחיד בחברה הוא מר אלי ארגמן (נתבע 3) (נספח 1 לתצהיר מר דון). ביום 31.5.2005 פתחה חברת ניו בול חשבון בבנק הפועלים. הרכב החתימות בחשבון הבנק נקבע כ"חתימה+חותמת". לבנק הוצג מכתב מיום 30.5.2005 מעורך-דינה של חברת ניו בול ופרוטוקול הדירקטוריון של החברה לפיו מר ארגמן הוא מורשה החתימה של החברה בצירוף חותמת החברה (ראו מסמכי הבנק).