פשר (י-ם) 59344-01-12 נידר חברה לבנין ולפיתוח בע"מ (בהסדר נושים) נ' כונס הנכסים הרשמי

בקשה למתן הוראות מטעם בעלי השליטה בחברת נידר חברה לבנין ולפיתוח בע"מ המצויה בהקפאת הליכים (להלן: "החברה") בעניין הכרעת החוב של הנאמנים של הליך ההקפאה מיום 17.03.13 בתביעת החוב של חברת פיננסיטק בע"מ (להלן: "הכרעת החוב" ו"פיננסיטק" בהתאמה). בעלי השליטה מבקשים לבטל את הכרעת החוב, להורות על דחיית תביעת החוב של פיננסיטק ולקבוע כי פיננסיטק אינה זכאית לכל תשלום מהנאמנים בגין אגרות החוב מסדרה א' של החברה המוחזקות על ידה.

הרקע לבקשה

1. ברקע לבקשה, הסדר נושים של החברה עם נושיה הבלתי מובטחים מיום 23.10.12 (להלן: "הסדר הנושים") המצויה כאמור, תחת צו הקפאת הליכים מיום 27.07.08. במסגרת הסדר הנושים נקבע, בין היתר, כי הנושים המובטחים בשעבוד ספציפי יקבלו 100% מהחוב המובטח כלפיהם וכך גם העובדים אשר אינם מקרב בעלי השליטה בכל הנוגע לחוב בדין קדימה כלפיהם. לגבי הנושים הרגילים נקבע כי מחזיקי אגרות החוב של החברה מקרב הציבור שאינם נמנים עם בעלי השליטה, יקבלו סך של 31.4 אגורות נטו בגין כל 1 ₪ ע.נ. אגרת חוב והנושים הרגילים האחרים יקבלו דיבידנד בשיעור 28.91% מסכום תביעת החוב שיאושר להם על ידי הנאמנים ו/או על ידי בית המשפט המוסמך. 5 מיליון ₪ נוספים אמורים להיות משולמים ליתר הנושים שאינם מובטחים של החברה שסכום נשייתם הכולל הוערך על ידי הנאמנים בסך של כ-15 מיליון ₪. בהסדר גם נקבע כי הכסף לתשלום לנושים יתקבל מהחברה ומחברת "נידר כוכב הצפון (1994) בע"מ" ו/או מחברות בנות שלהן ו/או מבעלי השליטה שלאחר ההסדר שירכשו את כלל חובות החברה ו"כוכב הצפון" כלפי הנושים הלא מובטחים של החברה בדרך של המחאת זכויות בלתי חוזרת וכן בדרך של רכישת כל אגרות החוב. היתרה שתישאר לאחר מימוש הנכסים ולאחר תשלום הוצאות מימוש הנכסים, הוצאות הנאמנים ואגרת השגחת הכנ"ר, תועבר לידי בעלי השליטה בשל נשייתם בחברה, כשההערכה הייתה כי בסופו של יום לא תיוותר בקופה יתרה משמעותית ובעלי השליטה יצאו ללא יתרה אך גם ללא תרומה משלהם. לאחר התשלום לנושים החברה תהפוך לחברה פרטית בבעלות חלק מבעלי השליטה. כן נקבע בהסדר כי בעלי השליטה כמי שזכאים לערך השיורי של נכסי החברה לאחר תשלום החובות לנושים לפי הסדר הנושים יהיו זכאים לערער על הכרעות הנאמנים בנוגע לתביעות החוב שיוגשו על ידי הנושים (למעט תביעת החוב שהוגשה על ידי נאמני מחזיקי אג"ח ושאושרה על ידי הנאמנים עובר לאישור ההסדר ולמעט תביעת החוב שהגיש בנק לאומי לישראל בע"מ (להלן: "בנק לאומי"). מכאן הבקשה שלפני.

2. כאמור, פיננסיטק נמנית על מחזיקי אג"ח מסדרה א' של החברה והיא מחזיקה אג"ח בע.נ. של 18,000,000 ₪ (להלן: "האג"ח"). את האג"ח מחזיקה פיננסיטק לאחר שאלו הונפקו לה במסגרת הסכם פשרה (שפרטיו יפורטו בהמשך) שנחתם בין החברה ובין פיננסיטק וחברה נוספת בשם לייקווד, וקיבל תוקף של פסק דין ביום 23.10.07 (להלן: "הסכם הפשרה"). הסכם הפשרה נכרת במסגרת תביעה שהגישה החברה כנגד פיננסיטק ולייקווד (ת"א 9293/07 [פורסם בנבו] בבית משפט זה, להלן: "התובענה") בה העלתה החברה טענות שונות כנגד פיננסיטק ולייקווד בקשר להסכם קומבינציה שנכרת בין החברה לבין לייקווד בנוגע למקרקעין שבפרויקט הולילנד בירושלים (להלן: "הפרוייקט"). לטענת בעלי השליטה אילו התובענה שהגישה החברה הייתה מתבררת עד תומה, החברה הייתה זוכה בה ואף היו נפסקים פיצויי נזק לטובתה. ברם, מאחר והחברה לא יכולה הייתה להרשות לעצמה לנהל את התובענה עד תומה, מפני שבניהולה הייתה עשויה לאבד את הפרויקט ולסבול נזקים כספיים עצומים תוך סיכון שהדבר יביא לקריסתה הכלכלית, לא נותרה בידה ברירה אלא לחתום על הסכם הפשרה. ואולם, בסופו של דבר, לא הצליחה החברה למנוע את חדלות פרעונה, וחודשים ספורים לאחר שנחתם הסכם הפשרה, ניתן כנגדה צו הקפאת הליכים.

3. בקצירת האומר ומבלי להיכנס לכל פרטי התובענה שהוגשה, יצוין כי במהותה עוסקת התובענה במערכת של שלושה הסכמים: האחת, מערכת הסכמים שבין לייקווד לחברת הולילנד תיירות (1992) בע"מ במסגרתה רכשה לייקווד מחברת הולילנד חלקות קרקע בפרויקט אשר הוגדרו כ"חלקות הצפוניות" ו"החלקה הדרומית". השנייה, מערכת הסכמים בין לייקווד לחברה, לפיה התקשרו הצדדים בהסכם קומבינציה ביחס לחלקות הצפוניות. השלישית, מערכת הסכמים בין לייקווד לפיננסיטק, לפיה הלוותה פיננסיטק ללייקווד כספים וכן העניקה לייקווד לפיננסיטק אופציה לתקופה של 3 שנים ממועד חתימת החוזה, לרכוש עד 100% מהזכויות של לייקווד בחלקות הצפוניות ובחלקה הדרומית. במסגרת הסכם הקומבינציה, התחייבה החברה, בין היתר, לבנות במימונה את הפרויקט ולהסדיר אשראי עבור לייקווד למימון יתרת התמורה הדרושה לרכישת החלקות הצפוניות והחלקה הדרומית (אשר לא היווה חלק מהסכם הקומבינציה). בהסכם הקומבינציה גם הוקנתה לחברה, בכפוף לתנאים מסוימים, הזכות לרישום משכנתא מדרגה שנייה על החלקות הצפוניות והחלקה הדרומית. בהמשך, ביום 6.03.07 נקשרו לייקווד והחברה בהסכם מימון עם בנק לאומי לפיו העמיד הבנק מימון ללייקווד ולחברה לרכישת המקרקעין. להבטחת החזר המימון כאמור העמידה לייקווד, בין היתר, משכנתא מדרגה ראשונה לטובת הבנק על המקרקעין. ואכן, ביום 6.3.2007 נרשמה לטובת בנק לאומי, משכנתא מדרגה ראשונה על המקרקעין.

4. החברה טענה לשתי הפרות עיקריות מצד לייקווד ופיננסטיק. האחת, כי ההתקשרות בין פיננסיטק לבין לייקווד, במסגרתה הוענקה לפיננסיטק האופציה ובעקבותיה נרשמה לטובתה הערת אזהרה, היוותה עסקה נוגדת, שמנעה מהחברה לממש את זכותה לרישום משכנתא מדרגה שנייה לטובתה, משכנתא שהייתה אמורה להירשם בד בבד עם רישום המשכנתא לטובת בנק לאומי. החברה טענה כי כתוצאה מהעדר בטחונות בעשרות מיליוני השקלים שהעמידה כהלוואה ללייקווד, מצאה עצמה החברה כמי ששמה את כספה על קרן הצבי. ההפרה השנייה, רישום הערת אזהרה ביום 6.05.07 לטובת פיננסיטק ביחס לאופציה שניתנה לה בקשר לשתי החלקות הצפונית וביחס לרכישת החלקה הדרומית, זאת בטרם נרשמה המשכנתא השנייה לטובת החברה וללא הסכמתה. בכך נמנעה מהחברה האפשרות לרשום משכנתא שנייה לטובתה. בגין הפרות אלו הוגשה התובענה, שבמסגרתה כאמור נכרת הסכם הפשרה.

5. במסגרת הסכם הפשרה הוסכם על ביטול הסכם הקומבינציה והתוספות לו; מכירת זכויותיה של לייקווד בחלקות הצפוניות לחברה תמורת סך של 144,661,000 ₪; ביטול וויתור על האופציה שניתנה לפיננסיטק בקשר לחלקות הצפוניות; והסכמה של פיננסיטק לרכוש מלייקווד את זכויותיה בחלקות הצפוניות, ובכלל זה למחוק את הערת האזהרה לטובת פיננסיטק בחלקות הצפוניות. בתמורה, סוכם שישולם לפיננסיטק על ידי החברה סך כולל של 17,100,000 ₪ מתוכו סך של 4,700,000 ₪ במזומן וסך של 12,400,000 ₪ באמצעות הנפקה (פרטית) של 17,100,000 ₪ ע.נ. באג"ח סדרה א' של החברה, שהיא ההנפקה העומדת בבסיס בקשה זו. יצוין, כי במסגרת הסכם הפשרה גם הוסכם על הקצאת 900,000 ₪ ע.נ. אג"ח ללייקווד, אולם בעקבות הסדרים פנימיים שבין לייקווד לפיננסיטק, בסופו של דבר, הקצתה החברה לפיננסיטק אג"ח בע.נ. כולל של 18,000,000 ₪.

6. במסגרת הכרעת הנאמנים בתביעות החוב שהגישו נאמני מחזיקי האג"ח, אושרה גם תביעת החוב של פיננסטיק. בהכרעתם קבעו הנאמנים כי סך אגרות החוב במחזור, כולל אחזקות בעלי שליטה ואחזקות פיננסיטק, הוא 138 מיליון ע.נ. אג"ח משתי הסדרות. בנטרול אחזקות בעלי השליטה בסכום של 8,005,204 ע.נ. אג"ח משתי הסדרות, סך כל אגרות החוב הרלוונטיות לחלוקת הדיבידנד הוא 129,950,000 ע.נ. ומכאן שהדיבידנד לו זכאים מחזיקי האג"ח (משתי הסדרות) הוא 129,994,796 ע.נ. X 31.4 אגורות, שהוא סכום השווה ל- 40,818,366 ₪.