_________________
* שירותי אשראי מסחרי (ישראל) בע"מ נ' גבעת יואב – מושב עובדים ואח’, פ"מ תשנ"ד (3) .243
--- סוף עמוד 254 ---
הזכות שנפגעה, לפי הטענה, היא כאמור זו המובאת בסעיף 3לחוק היסוד, אשר לפיו אין פוגעים בקניינו של אדם; במקרה דנן הכוונה לפגיעה בנושים אשר שירות האשראי הוא בכללם.
סעיף 10לחוק היסוד קובע כי אין בו כדי לפגוע בתוקפו של דין שהיה קיים ערב תחילתו של חוק היסוד, קרי ערב יום כ' באדר ב' תשנ"ב – .25.3.92שאלה מקדמית שעלתה בבית המשפט קמא הייתה, על-כן, אם סעיף 10חל גם על תיקונים לחוק שהיה בתוקף לפני 25.3.92, אם תיקונים אלו נכנסו לתוקף אחרי מועד תחילתו של חוק היסוד. בית המשפט קמא סבר לעניין זה כי חקיקת הוראות חדשות בדינים קיימים, אחרי שחוק היסוד נכנס לתוקף, כפופה לבחינה על-פי הוראותיו של חוק היסוד, וזאת כפי שעולה מכוונת המחוקק כביטויה בחוק היסוד. בית המשפט הבחין לצורך זה בין הוראות שבלעדיהן לא ניתן לפעול על-פי הדין הקיים (המוגן על-ידי הוראותיו של סעיף 10) לבין אלה שבהן מובא הסדר חדש ונוסף, שאינו חיוני להמשך הפעילות על-פי הדין הקיים.
בית המשפט ציין, כי אין זה מתקבל על הדעת כי זכויות על-פי חוקי היסוד תהיינה מוגנות מפני פגיעה בחוקים מאוחרים לחוקי היסוד, אך לא תהיינה מוגנות כך אם החקיקה המאוחרת, הפוגעת, אשר אינה חיונית להפעלת הדין הקיים, תיעשה במסגרת תיקונו של דין קיים. פרשנות אחרת הייתה מרוקנת מתוכן את כל ההוראות בחוקי יסוד – דוגמת סעיף 8לחוק-יסוד: כבוד האדם וחירותו – המגבילות את הפגיעה בחוק היסוד. לפי המבחן המתואר, החוק העיקרי מוגן על-ידי סעיף 10, אך לא כן התיקון הנ"ל מתשנ"ג, שיש בו משום הרחבה של הפגיעה בזכות הקניין.
מוסיף ואומר בית המשפט המחוזי, כי ההוראה שבסעיף 8הנ"ל אמנם אינה הוראת חוק יסוד משוריינת, אולם לחוק יסוד, בתור שכזה, מעמד בכורה נורמאטיבי, ועל חקיקה מאוחרת להתאים עצמה להוראותיו של חוק היסוד על-פי סעיף ההגבלה שבו. ממושכל זה עולה התוצאה כי בית-משפט מוסמך לבחון את התאמת החקיקה המאוחרת לחוק היסוד ולהסיק את המסקנות מאי-התאמתו לחוק היסוד. החוק המתקן חוקק לאחר חקיקת חוק היסוד. על-כן, מוסמך בית המשפט לבדוק אם הוראות החוק המתקן פוגעות בזכות המוגנת על-פי חוק היסוד. אם התשובה חיובית, ייבדק האם הוראות החוק המתקן ממלאות אחר התנאים הנקובים בסעיף 8לחוק היסוד, ועל-פי בדיקה זו, ייתן בית המשפט את דעתו לעניין חוקתיותו של החוק המתקן.