11. משרדך יפסיק להתקיים כנאמן עם פתיחת חשבון לשותפות העסקית, כמצוין ומוגדר בהסכם השותפות העסקית, ואתה תהיה רשאי להעביר לחשבון זה כל יתרה אשר תישאר בחשבון הנאמנות וכן לסגור אותו."
(ההדגשות שלי, י.פ.)
צא ולמד, שבהתאם ל"הסכם השיווק", "כתב ההוראות לנאמן", "הסכם לשותפות עסקית" ו"מסמך ההוראות לנאמן" ו"התוכנית העסקית", הכספים שהופקדו ב"חשבון הנאמנות" נועדו למימון הקמת ה"פרויקט" יחד ובנוסף לכספים וההון של ה"חברה הזרה".
כדי שניתן יהיה לבצע את הדבר, אף נאמר ב"כתב הוראות לנאמן" שב"הסכם השיווק":
"3. ניתנות לך בזה הוראות בלתי חוזרות להעביר את הכספים, כולם או חלקם, לחשבונה של טי. גי. אי. השקעות מניבות (2008) בע"מ (להלן: "הנעברת") לאחר שיוכח לך לשביעות רצונך כי העברת הכספים דרושה לקידום עסקת הרכישה ו/או לצורך השלמתה וכי העברה זו מהווה חלק מתנאי העסקה בארה"ב.
4. הוראות מסמך זה הינן בלתי חוזרות הואיל וזכויות צדדים שלישיים תלויים וכרוכים בו."
כך גם "מסמך ההוראות לנאמן" (נספח C ל"הסכם השותפות העסקית"):
"2. אנו מוסרות לך בזאת הוראות בלתי חוזרות להעברת הכספים כולו או חלקו - לטובת קבלנים וכן בהתאם לצרכים בפועל של הפרויקט, וזאת עד לתאריך, אשר בו ייפתח חשבון בנק עבור השותפות העסקית כפי שהוצהר זהו גדר בהסכם השותפות העסקית עליו חתמנו, אשר עותק ממנו מצורף לעיל.
הוראות הקשורות להעברת כספים לפרויקט יינתנו לך על ידי הגורמים המפקחים בשלב זה על ביצוע הפרויקט ועוקבים אחר הוצאתו לפועל. עם הקמת קבוצת הניהול של הפרויקט, ובהמשך להסכם ה JVC הוראות אלה יינתנו על ידי קבוצת הניהול עצמה.
...
11. משרדך יפסיק להתקיים כנאמן עם פתיחת חשבון לשותפות העסקית, כמצוין ומוגדר בהסכם השותפות העסקית, ואתה תהיה רשאי להעביר לחשבון זה כל יתרה אשר תישאר בחשבון הנאמנות וכן לסגור אותו."
(ההדגשות שלי, י.פ.)
הוכח בפני, שהנאמן עו"ד יהודה לוי פעל בדיוק, על פי "כתב ההוראות לנאמן" ו"מסמך ההוראות לנאמן"; ובהתאם להתחייבות שנטלו על עצמם התובעים ב"הסכם לשותפות עסקית" ו"התוכנית העסקית".
הוכח לי, שכל הכספים שהצטברו בחשבון הנאמנות, הועברו לחשבון הנאמנות שנפתח בחו"ל על ידי משרד עורכי הדין - פציו את קנטס בקוסטה ריקה - אשר ליווה את ה"פרויקט" בחו"ל, בפיקוח ישיר של עוה"ד סרג'ו סולרה.
בעדותו מספר עו"ד יהודה לוי:
"עד: החשבון נפתח כאשר היא רשומה כנהנית, מניבות אני לצורך העניין אני אקרא לה מניבות ולא טי.ג'י.איי,
כב' השופט: מה הייתה מטרת החשבון?
עד: מטרת החשבון הייתה הפקיד אל החשבון את כל הכספים של המשקיעים שיועדו לצורך המיזם המשותף, הקמת השותפות בין המשקיעים לחברת אמפאייר שהיא חברת אוף שואו רשומה בג'רזי והיא ניהלה את הפרויקטים בחוץ לארץ, היא היזמית, החברה, היא מוגדרת היזם. כל פעם שאומרים טי.ג'י.איי, טי.ג'י.איי עשתה זה לא טי.ג'י.איי, טי.ג'י.איי הייתה המשווק. מניבות הייתה חברת השיווק. אמפאייר הייתה היזם.
...
עד: הפרויקט, הפרויקט תחילתו כפי שאמרתי היה בינואר 2008, באפריל 2008 נאמר לי שגויס כל הכסף של המשקיעים, חלקם של המשקיעים כי אמפאייר לא מעבירה אלי, אמפאייר מתעסקת ישירות עם הנאמן בקוסטה ריקה ושאני נדרש להעביר את הכספים לחשבון שפתחו פציו, עורכי הדין פציו את קנטס בקוסטה ריקה שבתוך המשרד הזה יושב אדון סרג'יו סולרה שהוא היה עו"ד שליווה באופן אישי את הפרויקט הזה ובאפריל 2008 אכן העברתי את כל המסה שהצטברה אצלי של כספי הנאמנות ללא יוצא מן הכלל לחשבון בקוסטה ריקה.
אני חייב להדגיש דבר מסוים. לכניסה של המשקיעים האלה בתוך הפרויקט בקוסטה ריקה היו שני שלבים האחד זה אפריל 2008 שאז הועבר הכסף שבעצם בעזרתו ביצעו את הקלוזינג של העסקה ולימים ב-2009, ב-2010 וחלק מהתובעים נכללים פה, הם רכשו מאמפאייר מהיזם אחוזים, אחוזי שותפות בפרויקט עצמו הם לא היו בקלוזינג של העסקה המקורית בגלל זה גם ההסכמים שנחתמו איתם, הסכמי השיווק או הסכם ההצטרפות הוא שונה, בהסכמים איתם כתוב מפורשות אני רוצה להצטרף לפרויקט הקיים". (עמ' 151-150)
...
"כב' השופט: אמרת שבשלב מסוים העברת את כל הכסף שהצטבר בקופת הנאמנות למשרד בקוסטה ריקה ששם ישב גם עורך הדין.
עד: שזה היה חשבון של הפרויקט למעשה." (עמ' 152)
...
"עד: ...הכסף הזה נועד כדי לעשות עסקה. עכשיו מי שאמור לעשות את העסקה זה עורכי הדין בקוסטה ריקה והם אלה שאמורים לעבור, להעביר את הכסף. אני העברתי את הכסף לא למוכר אני העברתי את הכסף לנאמן.
...
ת: אני אומר שהעברתי הכל.
ש: הכל בארץ אז איפה הנאמנות, איפה לבנות את זה כשהכסף פה?
...
עד: דאגתי שהכסף הזה יגיע לנאמנות בקוסטה ריקה.
...
עד: לנאמן." (עמ' 163)
...
"עד: אם לא הייתי מעביר את הכספים לצורך ביצוע העסקה כפי שנאמר לי שעומדת להיחתם באמצעות הנאמנים בקוסטה ריקה הייתי מועל בתפקידי, הייתי מועל באחריותי כנאמן והייתי מסרס את העסקה הזו וגורם לצדדים נזק בל ישוער." (עמ' 173)
בעדותו אף סיפר עו"ד יהודה לוי, על פעולות נוספות אשר הטיבו עם המשקיעים, אותן ביצעו עורכי הדין הנאמנים בקוסטה ריקה:
"ת: ... בקוסטה ריקה הייתה אמורה להירכש הקרקע עם הזיכיון שלה ומישהו שם בדקה האחרונה ואני מניח שזה עו"ד סרג'יו סולרה עלה על זה שמוטב שירכשו את המניות של אולה דה פסיפיקו אס, אי שהיא החברה שהחזיקה בזכויות החכירה והזיכיון כדי שהאישיות המשפטית הזו תוכל לחדש את הזיכיון מעת לעת אחרת אם היו רוכשים את הקרקע בנפרד מהחברה היה צריך להתחיל את כל התהליך מחדש זאת אומרת לבקש זיכיון וזה. פה התעסקו עם הזיכיון הקיים ממש ובאמת הם הצליחו בסופו של דבר לחדש אותו לעשרים להקמת הפרויקט המלונאי הזה." (עמ' 152)
"עד: הוצע למשקיעים לרכוש אחוזים בפרויקט, בפרויקט במסגרת השותפות שתוקם על ידי אמפאייר והמשקיעים עצמם זו הייתה הנאמנות שלי, העברתי את הכספים הייתי עוד בקשר בגלל שנרכשו עוד זכויות מאמפאייר שדיללה את עצמה בעצם בפרויקט מחמישים וחמישה אחוז, הייתי עוד בקשר עם עורך הדין סרג'יו סולרה עד 2012 בסופו של יום קיבלתי ממניבות את הרשימה של המשקיעים לפי אחוזים שלהם, קיבלתי את כרטסת הנהלת החשבונות שלהם וקיבלתי אישור ב-2012 מאדון סולרה לגבי הרכישת המניות של החברה במחזיקה בזיכיון והקונסטרוקציה המשפטית המיסוית שהם מתכוונים, שהם מתכווננים לבצע ...
...
עד: כמו שאני הבנתי הייתה איזה מן קונסטרוקציה של שרשור חברות שתאפשר הקטנת המיסוי בקוסטה ריקה או בפנמה איפה שהייתה אמורה להיות ממוקמת החברה המשותפת של המשקיעים ושל אמפאייר.
...
עד: אבל בזה אני לא עסקתי." (עמ' 154-153)
עדכון על פעולות אלו הוא קיבל מעורכי הדין הנאמנים בחו"ל, הגם שעם העברת הכספים לחשבון הנאמנות בחו"ל, הוא סיים את תפקידו כנאמן.
ב"כתב ההוראות לנאמן" נאמר:
"8. תפקידך כנאמן יפקע עם העברת תמורת המכר, אשר הופקדה בחשבון הנאמנות, להשלמת העסקה, ואתה תהיה רשאי לסגור את חשבון הנאמנות בהתמלא התנאי האמור."
ב"מסמך הוראות לנאמן" נאמר:
"11. משרדך יפסיק להתקיים כנאמן עם פתיחת חשבון לשותפות העסקית, כמצוין ומוגדר בהסכם השותפות העסקית, ואתה תהיה רשאי להעביר לחשבון זה כל יתרה אשר תישאר בחשבון הנאמנות וכן לסגור אותו."
אני דוחה את טענת התובעים שהיה על הנאמן עו"ד יהודה לוי, לפקח על התקדמות העבודה ובהתאם לשחרר כספים מחשבון הנאמנות.
אני דוחה את טענתם, שכך הוסבר על ידי עו"ד יהודה לוי לתובעים אשר דיברו עמו.
טענה זו של התובעים אינה עולה בקנה אחד עם המסמכים דלעיל, בהם הורו התובעים לנאמן להעביר את מלוא הכספים לחשבון הנאמנות בחו"ל; וכי עם העברתם, לסיים את תפקידו כנאמן ולסגור את חשבון הנאמנות בארץ.
במסמכים אלו, אין כל דרישה מהנאמן לפקח על תהליכים כלשהם, בוודאי שהוא אינו נדרש, וגם אינו יכול, מתל-אביב לפקח על הנעשה בקוסטה ריקה.
התובעים אף לא שילמו לו שכר כלשהו על מנת לבצע פיקוח כזה.
לשם כך, התקשרו הצדדים השותפים – התובעים וה"חברה הזרה" - עם משרד עורכי דין – פציו את קנטס - בקוסטה ריקה, אשר ליוו את ה"פרויקט".
לצורך כך, נפתח חשבון הנאמנות בחו"ל אליו הועברו הכספים מחשבון הנאמנות בארץ, כשעורכי הדין – משרד עורכי הדין פציו את קנטס בקוסטה ריקה – הם הנאמנים בחשבון זה.
עו"ד יהודה לוי אומנם איננו זוכר עם מי מהתובעים הוא שוחח, אולם מהימנים עלי דבריו, שעם מי ששוחח, הוא הסביר לו היטב את תפקידו: לרכז את הכספים ולהעבירם לחשבון הנאמנות בחו"ל לאחר שיפתח חשבון כזה, וכי בכך מתמצה ומסתיים תפקידו.
בעדותו אומר עו"ד יהודה לוי:
"עד: במקרה הזה מדובר בפרויקט שיש לו כמה שלבים ואיזו שהיא דינאמיקה מסוימת, קודם כל צריך לרכוש את הקרקע או את המניות של החברה שמחזיקה בקרקע עצמה ואת הזיכיון שלה ואז מתחיל שלב ההיתרים ומימוש הזיכיון והערכתו וכל מה שכרוך בעניין הזה. אני, הנאמנות שלי הוגדרה תרכז את הכספים אצלך תעביר אותם ברגע שיפתח חשבון בנק לפרויקט בקוסטה ריקה. אני הקטן מתל אביב לא יכול לפקח על פרויקט בנייה כזה גם לא התבקשתי כמו שלא התבקשתי לבחון, לבחון את שווי העסקה או כדאיות העסקה זה לא ענייני אני לא נכנס לדברים האלה."
(עמ' 153)
...
"עו"ד וקסמן: תראה אמרת שאתה לא זוכר שנפגשת עם אנשים יכול להיות שאנשים,
...
ש: אם היו שיחות כאלה מה היית אומר בהן?
ת: אז הסברתי להם על המשרד עורכי הדין הנאמן בקוסטה ריקה, הכספים ירוכזו אצלי ויועברו לצורך סגירת העסקה בקוסטה ריקה. לא תהיה העסקה יוחזרו להם הכספים מחשבון הנאמנות שלי. היו לי, היו לי מקרים שבהם אנשים הפקידו כספים והודיעו למניבות אנחנו חוזרים בנו מהעסקה ואני החזרתי להם את הכספים. היו לי מקרים כאלה בפרויקט הזה. מעולם לא נתתי לאף אחד מהם ייעוץ משפטי כזה או אחר בנוגע לפרויקט הזה. זה לא היה ענייני אני לא ייצגתי את המשקיעים האלה וגם לא נתתי להם שום ייעוץ משפטי שיכול אולי היה להטעות אותם בשום פנים. לכולם אמרתי רבותי קחו לכם עורכי דין לי יותר קל לדבר עם עורכי הדין שלכם כי יש לי שפה משותפת איתם. אבל אף אחד מהם לא קיבל ממני ייעוץ משפטי.
ש: ולא יכול להיות שאמרת לאנשים אני אשחרר את הכסף רק בהתאם להתקדמות הבנייה, תהיה קומה ראשונה, אני אשחרר ככה,
עו"ד זינגל: סליחה זו לא השאלה.
כב' השופט: סליחה אני שאלתי את זה, הוא אמר לא. שאלתי והסביר.
עד: ממש לא, ממש לא. אין," (עמ' 158-157)
בעדותו אומר העד יואל תבור:
"אני טענתי וגם כתבתי לכל המשקיעים לא לתבוע ...את יהודה לוי מכיוון שלדעתי הנאמנות שלו הייתה להעברת כספים ולא נאמנות לנכס..." (עמ' 117)
אני דוחה את טענות התובעים שהנאמן עו"ד יהודה לוי לא העביר את מלוא הכספים שהצטברו בחשבון הנאמנות בארץ לחשבון הנאמנות בחו"ל. מוטב היה לטענה זו שלא תטען כלל.
בעדותו חזר והדגיש עו"ד יהודה לוי, שכל הכספים הועברו לחשבון הנאמנות בחו"ל.
נ/1, נ/2 הם מסמכי העברת כספי הנאמנות לחו"ל.
נ/3 הינו העתק מכרטסת הנהלת חשבונות מסודרת.
נ/4 הוא מכתבו של עו"ד סולרה - הנאמן בקוסטה ריקה - בו מאשר קבלת הכספים.
נ/5 הוא דו"ח חשבון הנאמנות בקוסטה ריקה.
לא מצאתי כל פגם בכך שעקב מגבלות ואישורי מס דרושים, הועברו חלק מהכספים באמצעות חשבון טי. ג'י. אי מניבות.
ב"כתב ההוראות לנאמן" עליו חתמו התובעים נאמר:
"2. ידוע לי שהנהנת שתירשם בחשבון הנאמנות תחיה חברת טי.גי.אי. השקעות מניבות (2008) בע"מ המחזיקה באישור רשויות המס להעברת כספים לחו"ל, וזאת לצורך הקלת ביצוע הטרנזקציות הכספיות לחו"ל שידרשו עבורי ובשמי."
מסביר עו"ד יהודה לוי לשאלת עו"ד זינגל ב"כ התובעים:
"עו"ד זינגל: ב-15.7.2009
ת: כן.
ש: כתבה בחורה שקוראים לה אנה שאני לא יודעת מי זאת ודרשה להעביר עשרת אלפים דולר לחשבון מניבות.
ת: נכון.
ש: מי זאת אנה ולמה מניבות בארץ, למה העברת את זה בארץ?
ת: אנה, אז אני אסביר לך, אני אסביר לך, חברת מניבות שאנחנו העברנו, ניסינו להעביר את המסה הראשונה של הכספים לחשבון הנאמנות בקוסטה ריקה הסתבר שאני צריך אישור ממס הכנסה, אישור ממס הכנסה לצורך העברת הכספים האלה. בשל הדחיפות של העניין עשינו שימוש בסופו של יום ברישיון שיש למניבות להעברת כספים לחו"ל יש להם פטור. אנה היא עובדת מחלקת הכספים של מניבות וממחלקת הכספים הייתי מקבל את ההוראות לעשות העברות לחשבון של מניבות והיא הייתה מעבירה אותם ל- score account.
ש: מאיפה אתה יודע את כל זה?
ת: מאיפה אני יודע? אני אקריא לך. בכתב הוראות לנאמן של יפית ועומר דותן כתוב "ניתנות לך בזה הוראות בלתי חוזרות להעביר את הכספים, כולם או חלקם לחשבונה של טי.ג'י.איי השקעות מניבות 2008 בע"מ להלן הנעברת לאחר שיוכח לך לשביעות רצונך כי העברת הכספים דרושה לקיום העסקה". בסעיף 2 למסמך כתב ההוראות לנאמן בנוגע לחשבון ספציפי שהוא החשבון של הפרויקט שאני פתחתי כתוב "ידוע לי שהנהנה שירשם בחשבון הנאמנות הנה חברת טי.ג'י.איי השקעות מניבות 2008 בע"מ המחזיקה באישור רשויות המס להעברת כספים לחו"ל וזאת לצורך הקלת ביצוע טרנזציות כספיות לחו"ל שידרשו עבורי או בשמי" דותן." (עמ' 176)
והחשוב מכל; כספים אלו במלואם הגיעו ליעדם לחשבון הנאמנות בחו"ל.
לא מצאתי כל פגם בכך שעו"ד יהודה לוי, אשר נתן שירותים לטי. ג'י. אי והיה נאמן בעסקאות נוספות שנעשו באמצעותו היה גם נאמן ב"פרויקט" הנדון. אין איסור על כך.
בעדותו התייחס לכך עו"ד יהודה לוי:
"עד: אני יכול להיות נאמן של שני הצדדים גם יחד וזה מה שהייתי." (עמ' 160)
אני דוחה את הטענה, שעל כל פעולה שנעשתה, היה צריך עו"ד יהודה לוי לקבל את אישורם של התובעים. הדבר בלתי אפשרי נוכח ריבוי השותפים/התובעים. על כן גם אין דרישה כזו ומראש הוסדר הנושא במסמכי ה"הוראות לנאמן".