3. לא נחתם חוזה בכתב בין הצדדים
3.1 אקדים את המאוחר ואציין כי אחת הבעיות המרכזיות בהתנהלות שבין הצדדים היא כי לא חתמו ביניהם הסכם בכתב, המסדיר את כל פרטי ההתנהלות ביניהם. הצדדים החלו בעבודה בפועל בשיתוף פעולה, כאשר חלק מהנושאים נותרו סתומים ולא בוררו עד תום. לעתים , כאשר יש מערכת אמון בסיסית, די בהסכמות עקרוניות בע"פ, וכאשר צצות שאלות של מחלוקת הן נפתרות בכוח האינטרסים המשותפים. לא כך היה המצב כאן.
3.2 סט ראשון של עקרונות שהצדדים דברו בהם, בע"פ, היה זה שהתקיים בפגישה בישראל, בנוכחות רואה חשבון של התובעת, מר אור , שמכונה בפסק הדין "הפגישה".
3.3 סט שני של עקרונות, שאיננו זהה לראשון, הועבר על ידי התובעת בטיוטת חוזה בפברואר 2015 שהכין עו"ד ישראלי . לנתבעת היו הסתייגויות ממספר סעיפים בטיוטה, אך אלו לא לובנו בין הצדדים , כשהפעילות המשותפת נמשכת.
3.4 בפועל הסתבר כי המחלוקות בין הצדדים והטענות ההדדיות התייחסו לאותם פרטים שלא מצאו כנראה ביטוי מפורש בהסכמות ביניהם.
4 . הפגישה להתוויית העקרונות באוגוסט 2014
4.1 במהלך ביקור מר קטן בישראל, סוף אוגוסט 2014 או בסמוך לכך, התקיימה פגישה בין מר שוחט, מר קטן ורואה החשבון רונן אור, על מנת להתוות את עקרונות שיתוף הפעולה.
4.2 רואה חשבון אור העיד כי כוונת הצדדים היתה לפתוח חברה משותפת בארה"ב ולצורך כך התקיימה הפגישה. בפגישה דנו הצדדים כיצד לחלק ביניהם את העבודה ואת עלויות ההקמה והתפעול של החברה, לרבות השיווק והמכירות. לטענתו סוכמו העקרונות הבאים :
א. השיווק והמכירות בארה"ב יעשו על ידי הנתבע באמצעות הנתבעת. נטען כי הנתבע הדגיש כי עלויות השיווק והמכירות תהיינה מינוריות שכן הן מצויות על אותה פלטפורמה שיווקית שכבר קיימת.
ב. אחריות החברה התובעת היא הייצור והמשלוחים לרבות העברת העיצובים הקיימים, יצירת עיצובים חדשים, כמו כן תעביר החברה התובעת את כל הידע של המוצרים והתמיכה המקצועית בהם, את המותג, את התמונות ואת הקטלוג. (ראו גם עדות גב' שוחט, עמ' 48 לפרטיכל).
ג. רואה חשבון אור הגדיר את העקרונות של ההתחשבנות הכספית, שלטענתו הייתה מקובלת על הצדדים – העלויות הישירות יחולקו חצי בחצי, וכך גם הרווחים. חיוב השותפות יהיה בהוצאות ישירות בלבד שינבעו מהפעילות המשותפת (רכש בויטנאם, שינוע ימי ויבשתי, הפקת קטלוגים, העסקת אנשי מכירות ייעודיים למוצרים מסוימים, שטח ספציפי במחסן וכו'). (ראו גם עדות מר אור ,עמ' 25 לפרטיכל ישיבה מיום 29.11.17).
4.3 עוד הוסיף רואה החשבון אור ואמר לצדדים שיש להעלות את הסיכומים על הכתב אך קודם לכן יש להתייעץ עם רואה חשבון אמריקאי לענין סוגיות המס.
4.4 לפי גרסת מר שוחט ורואה החשבון אור, מר קטן הציע שהצדדים יחלו מיד את שיתוף הפעולה על פי ההסכמות שהושגו בע"פ כדי לא להפסיד זמן, ובמקביל יוכן החוזה . כמו כן מר קטן נתן לרואה חשבון אור את שם רואה החשבון שלו בדאלאס, רוב בייקר. רו"ח אור דבר איתו פעם אחת שבה קבעו לדבר במועד אחר, אך לא דברו יותר.
4.5 הצדדים התקדמו בשיתוף הפעולה בשטח, שליחת מכולות ושיווק האריחים, ואף הצגת תוכנית עסקית מפורטת על ידי מר קטן בחודש פברואר 2015, כל זאת ללא חוזה חתום.