28. הסעיף מציב שני תנאים חלופיים המאפשרים לאדם לתבוע מסירה של מקרקעין לידיו, היותו בעלים והיותו זכאי להחזיק בהם, כאשר האדם שממנו ניתן לתבוע את מסירת המקרקעין הוא "מי שמחזיק בהם שלא כדין" (רע"א 296/11 מוחמד נג'אר נ' שאוקי חמדאן עליאן (23/2/12).
29. בסעיף 29 לפקודת הנזיקין [נוסח חדש] נקבעה עוולה נזיקית של הסגת גבול: "הסגת גבול במקרקעין היא כניסה למקרקעין שלא כדין, או היזק או הפרעה בידי אדם למקרקעין שלא כדין; אך אין תובע יכול להיפרע פיצויים על הסגת גבול במקרקעין אלא אם סבל על ידי כך נזק ממון."
30. התובע טוען לבעלותו במקרקעין בהסתמך על נסח רישום מלשכת רישום המקרקעין נצרת (נספח א' לכתב התביעה). נסח הרישום מהווה ראיה חותכת להוכחת בעלותו במקרקעין, בראי סעיף 125 לחוק המקרקעין הקובע כדלקמן:
"(א) רישום בפנקסים לגבי מקרקעין מוסדרים יהווה ראיה חותכת לתכנו, אולם אין בכך כדי לגרוע מהוראות סעיפים 93 עד 97 לפקודת הסדר זכויות במקרקעין [נוסח חדש], תשכ"ט-1969.
(ב) רישום בפנקסים לגבי מקרקעין לא-מוסדרים יהווה ראיה לכאורה לתכנו."
(ראו גם: ע"א 509/64 חברת חלקה 38/5 + 38/1 בגוש 6667 בע"מ נ' לוי ואח', פ"ד יט (2), 169, 177).
31. משכך על הנתבעים הנטל להוכחת זכויותיהם הנטענות במקרקעין.
32. באשר לטענת הנתבעים 3-4 לזכות בבית מכוח דיירות מוגנת, המסגרת לדיון מצויה בחוק הגנת הדייר [נוסח משולב], תשל"ב-1972.
33. אלא, שהנתבעים 3- 4 העלו בהגנתם טענה לדיירות מוגנת באופן כללי, לכאורה מכוח זכויות המנוחה עדינה אשר החזיקה בבית מכוח דיירות מוגנת, מבלי לפרט דבר בקשר עם מקור או טיב הזכות הטענת (רע"א 4280/18 אליאס ח'ורי נ' מסדר הכרמליטים היחפים חיפה (6/2/19) סעיף 2).
34. כך, בתצהיר הנתבע 3 אשר צורף לבקשת הרשות להתגונן מיום 17/10/17, הצהיר הנתבע כי הוא מחזיק בבית מאז שנת 1990 מכוח הסכם אשר נכרת לכאורה בינו ובין המנוחה עדינה ז"ל; כי עדינה קיבלה את הבית לחזקתה מן המנוחה ציפורה זימן (רפאלי) ז"ל; וכי שתיהן החזיקו בבית כדיירות מוגנות (סעיפים 2-7 לתצהיר).
35. על אף האמור, בפני בית המשפט לא הונח כל מסמך או הסכם היכול ללמד על טיב זכויותיה של עדינה או ציפורה המנוחות בבית, בין כדיירות מוגנות, בין כשוכרות בשכירות בלתי מוגנת, בין כברות רשות ובין, כטענת התובע, כפולשות.
36. אשר לזכות הנתבעים 3-4 עצמם בנכס, כל שצורף הוא מסמך בן עמוד אחד, בכתב יד, נושא תאריך 1/6/90, שכותרתו "חוזה שכירות בית ברח' הארי 10 צפת".