טענות הצדדים
טענות המבקש
7. המבקש טען כי חלוקת הדיווידנד נושא הבקשה לאישור אינה מקיימת את מבחן הרווח הקבוע בסעיף 302(א) לחוק החברות, התשנ"ט-1999 (להלן בהתאמה: "מבחן הרווח" ו-"חוק החברות"). משכך היה על החברה לפנות לבית-המשפט, ולבקש שבית-המשפט יתיר לה לבצע את חלוקת הדיווידנד בהתאם לסעיף 303 לחוק החברות. משהיא לא עשתה כן, המדובר בחלוקה אסורה.
המבקש הבהיר כי בהתאם למבחן הרווח, כדי שסכומים יהיו ניתנים לחלוקה על-ידי החברה (בלא פנייה לבית-המשפט), עליהם לעמוד בשני תנאים מצטברים – (1) עליהם להיכלל בהון העצמי של החברה; ו-(2) מקורם חייב להיות ברווח הנקי של החברה בהתאם לכללי החשבונאות המקובלים – הם כללי ה-IFRS. את המונח "רווח נקי" מייחס המבקש לרווח הנקי כפי שהוא נרשם בדוח רווח והפסד של החברה. במקרה דנן לעומת זאת, בוצעה חלוקת הדיווידנד מתוך סכומים שלא נרשמו כרווח בדוחות הכספיים המאוחדים של בי-קום, ואשר כלל אינם מהווים "רווח" לפי כללי החשבונאות.
8. לגישת המבקש, הפרשנות לה הוא טוען מתחייבת מלשונו של חוק החברות כמו גם מתכליתו של מבחן הרווח. מבחן זה נועד להיות מבחן חשבונאי טכני וקל ליישום שאינו מותיר שיקול-דעת לדירקטוריון. כך או אחרת, טען המבקש, עסקת בזק הייתה עסקה מימונית בלבד, וההפרשים שנוצרו בעקבותיה לא יצרו כל רווח שראוי להכיר בו. לכן המבחן החשבונאי אף תואם במקרה דנן למהות הכלכלית של העסקה.
המבקש התייחס לטענת המשיבים לפיה הסכומים הכלולים בהון העצמי תחת רכיב ה-Retained Earnings (מונח שהמשיבים מפרשים כ"עודפים"), נכללים במונח "עודפים" בסעיף 302(א) לחוק החברות וכי לכן הם היו ניתנים לחלוקה. המבקש טען כי יש לדחות טענה זו. לגישתו יש להבחין בין המונח המשפטי למונח החשבונאי, כך שההגדרה של "עודפים" בחוק החברות איננה תלויה במשמעות של סעיף בעל שם דומה או זהה העשוי להימצא בדוחות הכספיים. מעבר לכך, טען המבקש, התרגום בעגה החשבונאית למונח Retained Earnings אינו "עודפים" אלא "יתרת רווח" או "יתרת גרעון". גם מסיבה זו מונח זה אינו נכלל תחת המונח "עודפים" שנעשה בו שימוש בחוק החברות.
9. עוד טען המבקש כי שינוי הסיווג החשבונאי בחברה נועד להכשיר את החלוקה האסורה וכי הוא בוצע בניגוד לכללי החשבונאות המקובלים. זאת מאחר והשינוי אינו עומד בתנאים הנדרשים לשינוי מדיניות חשבונאית בהתאם לסעיף 14 לתקן החשבונאות הבינלאומי IAS 8, הקובע כי ניתן לערוך שינוי במדיניות חשבונאית רק במקרה שהוא יביא לכך שהדוח הכספי יספק מידע מהימן ורלוונטי יותר. לטענתו של המבקש, הדירקטוריון כלל לא התייחס לסעיף זה בהחלטתו לשנות את הסיווג החשבונאי ומכאן שהוא קיבל את ההחלטה באופן לא מיודע. מעבר לכך, אין מדובר בשינוי המציג באופן מהימן יותר את המידע החשבונאי אלא להיפך.