עדכוני חקיקה ופסיקה

מציע במכרז לא יכול להסתמך על ניסיון של חברות קשורות אלא אם המכרז מאפשר זאת במפורש

01 יוני 2020
הדפסה

זוכה במכרז הסתמכה על ניסיון של חברות הקשורות אליה לצורך השתתפות במכרז ורק לאחר שהוכרזה כזוכה במכרז הותר לה לתקן את הצעתה ולהוסיף גם ניסיון אישי שלה כדי לרפא את הפגם בהצעה.
בית המשפט קבע שהצעה במכרז הנסמכת על ניסיון של חברות קשורות, כאשר תנאי המכרז אינם מאפשרים זאת במפורש, נגועה בפגם מהותי ולא ניתן לתקנה לאחר פתיחת תיבת המכרז. חוק החברות הישראלי קובע כי כל חברה היא אישיות משפטית עצמאית ונפרדת. הרמת מסך היא החריג לעיקרון זה, והיא מאפשרת ייחוס חובות וזכויות של החברה לבעלי המניות, או להיפך, אך ייעשה בו שימוש רק במקרים קיצוניים. עקרונות אלו חלים על חברה גם בהקשר של דיני המכרזים, ולכן כאשר חברה המהווה חלק מקבוצה, מבקשת להשתתף במכרז, יש לראותה כאישיות נפרדת גם לעניין זה, אלא אם תנאי המכרז במפורש מאפשרים ייחוס למציע של ניסיון של חברות הקשורות אליו. באשר לאפשרות לתקן פגמים שנפלו בהצעה לאחר הזכייה, יש לתת את הדעת לכך שפגם מהותי בהצעה במכרז מחייב פסילתה וכי ככלל, לא ניתן לשנות הצעות לאחר הגשה למעט ביצוע הבהרות ותיקונים טכניים. זאת, לאור עקרונות השיוויון והיעילות העומדים בבסיס דיני המכרזים. ככלל, ככל שהפגם חמור יותר, וההשלמות או התיקונים מתאפשרים במועד מאוחר יותר, כך תהיה נטייה שלא לאפשרם. אמנם, לוועדת המכרזים שיקול דעת לעניין זה אך אין היא יכולה לעקוף את דיני המכרזים ולהרחיב את תחולת החריגים. כאן, במסגרת ההצעה במכרז הסתמכה הזוכה רק על ניסיון של חברות אחרות בקבוצה, ולאור האישיות הנפרדת היא לא יכלה לעשות כן. לעניין התיקון בדמות הוספת הניסיון האישי, וועדת המכרזים הרחיבה את החריגים יתר על המידה, אולם מדובר במקרה גבול בו בדיעבד כן נערכה בדיקה רצינית ועל כן יש להותיר את הזכייה על כנה.