ניהול משא ומתן עם מציע במכרז טרם בחירת הזוכה הוא פסול ופוגע בעקרון השוויון בין המציעים

ועדת מכרזים המליצה לנהל משא ומתן עם משתתף במכרז, לפני שנבחר באופן רשמי כזוכה במכרז, כתנאי לבחירתו כזוכה, כאשר על ידי כך ביקשה להכניס כתנאי לזכיה מחילה על חובות עבר של הרשות כלפי המציע.

בית המשפט קיבל את העתירה ופסל את ההחלטה לאור פגמים חמורים בהתנהלות ועדת המכרזים. החוק אוסר על ניהול משא ומתן עם משתתף במכרז בטרם נקבע הזוכה במכרז. ניהול משא ומתן עם משתתף בטרם הכרזה על הזוכה פוגעת בעקרון השוויון שהינו אחד מעקרונות היסוד בדיני המכרזים. שוויון פירושו גם שקיפות, שכן ללא שקיפות אין באפשרות שאר המציעים, כולל מציעים פוטנציאליים, לדעת כי אכן עקרון השוויון נשמר. במכרז שפורסם נכלל תנאי המסמיך את הרשות לנהל משא ומתן לאחר קבלת ההחלטה בדבר הזוכה. עם זאת, נכלל גם תנאי, שחוקיותו מוטלת בספק, הקובע כי ככל שינוהל משא ומתן ולא תהיה הסכמה, שמורה לרשות הזכות לבטל כליל את המכרז. ועדת המכרזים המליצה על זכייתו של משתתף וזאת בכפוף לתוצאות משא ומתן אשר מטבע הדברים נוהל עוד לפני מסירת הודעת זכייה. משתתפי המכרז האחרים לא ידעו על קיומו של המשא ומתן ולא ידעו שמטרתו היא הגעה להסדר מחילת חובות של הרשות לאותו משתתף שגם סיפק באותה העת את השירותים באותה רשות. הרשות הסתירה מיתר המשתתפים כי היה לה אינטרס למעשה בזכייתו של אותו משתתף ולא התנהלה בשקיפות המתבקשת. ועדת המכרזים נהגה בניגוד לדין ולכן החלטתה נפסלה והדיון הוחזר אליה לצורך דיון מחדש בזהות הזוכה.