באשר ליתר העילות מכוחן עתרו המבקשים לסעד ההשבה, נטען כי מנהלי הקרן אינם לא צד לעסקה והם אף לא קיבלו טובת הנאה כתוצאה מממנה, ולכן לא ניתן לתבוע מהם השבה. המבקשים לא הוכיחו שהמדובר במקרה חריג בו דבק אשם אישי סובייקטיבי במנהלים, המצדיק הטלת אחריות על מנהלי התאגיד מכוח עילה חוזית.
סיכומי תגובה מטעם המבקשים
19. המבקשים הבהירו כי הקבוצה בשמה הוגשה הבקשה כוללת את המשקיעים שהשקיעו בכל המיזמים ששווקו על-ידי המשיבים תוך הפרת חובת התשקיף, ולא רק מיזמים ששווקו לפני סוף שנת 2015. עוד הם הדגישו כי עילת התביעה העיקרית בבקשה מבוססת על הפרת חובת פרסום התשקיף ולא על הטעיה.
המבקשים טענו כי המשיבים הטעו את המשקיעים בין היתר מאחר שהקרן לא יידעה אותם בדבר העמדת הנכס מושא הפרויקט כבטוחה להלוואה המיועדת ועל ניגודי העניינים הטמונים במיזם. עוד נטען כי עמדת המשיבים כוללת טענות העומדות בסתירה זו לזו – כך, מצד אחד הם טענו כי ההשקעות שהוצעו כללו מידע שהיה צריך להיות ברור מאליו לכל אדם, וכי לכן הקרן לא הטעתה את המשקיעים כשלא עמדה על הסיכון הגבוה הגלום בהשקעות; ומהצד השני נטען כי המבקשים הם משקיעים בעלי ניסיון, ומשכך מנועים מלהעלות טענות להטעיה.
עוד טענו המבקשים כי בניגוד לנטען על-ידי המשיבים בסיכומיהם, המיזמים ששווקו על-ידיהם, ובפרט אלה בהם השקיעו המבקשים, הם הפסדיים. בהתאם לשיטת הקרן עצמה, כעולה מתשקיף מדף שפורסם בחודש דצמבר 2018, גם המיזמים ששווקו עד סוף שנת 2015 וטרם הסתיימו הם הפסדיים. כמו כן, לטענתם, גם המיזמים בהם השקיעו המבקשים עצמם הם כאלה שהקרן הודיעה לגביהם זה מכבר למשקיעיה שקרן ההשקעה נמחקה; או כאלה שנדונו להפסד לאור האיחור בהשלמתם (ובשים לב למינוף הגבוה והגידול בעלויות המימון).
המבקשים התייחסו להליכים הפרטניים שהוגשו בקשר עם המיזמים ששיווקה הקרן ולהשלכתם על בקשת האישור דנן. לשיטתם, הטענות המועלות במרבית התביעות הפרטניות זהות לאלה שהועלו בהליך דנן, והאינטרסים של התובעים בתביעות הפרטניות חופפים לאלה של חברי הקבוצה המיוצגת. לכן, לטענתם, יש הצדקה לניהול ההליך הייצוגי ולכך שתהיה הכרעה אחידה. עוד טענו המבקשים כי התביעות הפרטניות המתייחסות למיזם ספציפי לא הוגשו בשם כלל המשקיעים באותו מיזם, מה שמעיד על החשיבות של ניהול ההליך הייצוגי. מעבר לכך, קיימים עוד עשרות פרויקטים לגביהם לא הוגשו תביעות פרטניות, ולכן קבוצת המשקיעים בשמה הוגשה הבקשה היא גדולה.