השופט (כתוארו אז) א' ברק הצטרף בעניין שילה לתוצאה ולהנמקה, והעיר כי על בעלי דין להפעיל את כוחותיהם המשפטיים-הדיוניים בדרך מקובלת ובתום לב, וקבע כי דרישת הנתבעים אינה סבירה, שכן "אין בה אותה מידת התחשבות, שהדין דורש ביחסים שבין בעלי דין". דומה כי דברים אלה נכונים על דרך של קל וחומר לענייננו, כשהמערערת טוענת כי לנוכח פגיעה מינית, היא חווה קושי מהותי להיבדק על ידי פסיכיאטר גבר, ומנגד, המשיבים כלל אינם טורחים להסביר מה ייגרע חלקם אם יבחרו בפסיכיאטרית כמומחית מטעמם, או אם קיים קושי לאתר פסיכיאטרית מתאימה. אין בכך כדי לשלול מהמשיבים-הנתבעים את האפשרות להתגונן מפני התביעה, אלא
--- סוף עמוד 8 ---
מדובר בטרחה נוספת הכרוכה בשינוי תכניתם המקורית, על ידי החלפת המומחה במומחה אחר (כלשונו של השופט מ' כהן בעניין שילה, בעמוד 460).
12. אציין כי בעניין שילה נזכרה דוגמה של אישה, שמטעמים דתיים, אינה מוכנה להיבדק על ידי רופא מומחה, כי אם על ידי רופאה בלבד. השופטת בן-פורת כתבה על כך: "אם קיימות רופאות בעלות כשירות מתאימה במקצוע המסוים, דעתי היא, שסירובה של התובעת [...] יש לו 'הצדק סביר'". השופט כהן הסכים אף הוא לדברים, וכתב כי מדובר בדוגמה בולטת לסירוב בעל הצדק סביר, שאין בה בהכרח כדי ללמד על מקרי גבול.
כשלעצמי, אותיר בצריך עיון את השאלה אם סירוב מצד נשים וגברים לבדיקת מומחה בן המין השני, מטעמי דת, הוא בגדר "הצדק סביר" אם לאו.
13. הסוגיה שלפנינו נדונה כבר בבית משפט זה, ברע"א 7926/98 שבתאי נ' שחר (8.8.1999)). גם שם הוגשה תובענה בגין נזק נפשי שנגרם בעקבות תקיפה מינית, וגם שם ביקשה התובעת כי הבדיקה מטעם הנתבע תיערך על ידי מומחית ולא על ידי מומחה ובית המשפט המחוזי נעתר לבקשתה זו. בקשת רשות הערעור שהגיש הנתבע, נדחתה בהחלטה קצרה של השופטת ט' שטרסברג-כהן:
"אכן, כטענת המבקש, אין התובע רשאי לבחור את הרופא מטעם הנתבע וכל צד רשאי לבחור ברופאים מטעמו, כראות עיניו. כשם שהתובע בוחר את רופאיו מבלי שנתבע יכול להעמיד תנאים לבחירה זו, כך גם התובע אינו יכול להעמיד תנאים, שלעתים, כמוהם כסירוב להיבדק על כל ההשלכות שיש לסירוב כזה. הבקשה להיבדק ע"י רופאה שניה אינה בחירת הרופא ע"י המשיבה. על רקע עילת התביעה, ניתן להבין את עמדתה. נכונות להיבדק על ידי כל רופאה בכל מקום בארץ איננה בבחינת בחירת הרופא ואין בה כדי לפגוע בזכותו של המשיב או לגרום לו עוול" (הדגשה הוספה – י"ע).