משכך, משיכת רווחים על ידי בעלי הזכויות בישות "שקופה" לא תחויב במס נוסף משום שההכנסה כבר חויבה במס במסגרת ייחוסה אליהם ואין למסות את ההכנסה פעם נוספת.
לעומת זאת, ישות "אטומה" מתמסה על הכנסתה החייבת בהתאם לשיטת המיסוי הדו שלבית.
בשלב ראשון מתמסה הכנסת הישות במס חברות בשיעור מופחת ואחיד ובשלב שני, עת יחולקו רווחיה לבעלי מניותיה, יחול מס נוסף על דיבידנד, גם הוא בשיעור מופחת, במישור בעלי המניות.
- לפי רשימת העובדות המוסכמות (סעיף 8 לרשימה), התאגיד הזר לא שילם מס פדרלי או מדינתי בגין הכנסותיו (למעט מס של עיר ניו יורק). כמו כן מוסכם שהכנסות התאגיד בשנת המס שבערעור "יוחסו לבעלי הזכויות בו".
מהמילה "יוחסו" ניתן ללמוד, כי התאגיד הזר לא מוסה בארצות הברית על הכנסתו כגוף נפרד אלא הכנסתו יוחסה לבעלי הזכויות בו והם אלו ששילמו את המס החל על הכנסה זו לפי שיעורי המס החלים עליהם. יש בכך גם להסביר את העובדה שהתאגיד הזר לא שילם בעצמו מס פדרלי ומדינתי על הכנסתו. למעשה, המערער מודה, כי התאגיד הזר לא בחר להיחשב כחברה לצורך מס בארצות הברית (סעיף 10.4 לרשימת העובדות המוסכמות).
- בדיקת דיווחיו של המערער לרשויות המס בארצות הברית מעלה כי הוא דיווח על ההכנסה שיוחסה לו מהתאגיד הזר כהכנסה מעסק ולא כהכנסה מדיבידנד (ליתר פירוט ראו סעיף 45 להלן).
מכאן, שגם לפי דיווחיו של המערער עצמו, התאגיד הזר מוסה בארצות הברית כישות "שקופה", שהכנסתה העסקית מיוחסת לבעלי הזכויות בה והם הנושאים בנטל המס על הכנסה זו.
- מיסויו של התאגיד הזר (LLC) כישות "שקופה" לצורכי דין המס בארצות הברית מתיישב גם עם אופן מיסויו, בדרך כלל, של תאגיד מסוג LLC.
LLC, Limited Liability Company, הוא גוף משפטי לא מאוגד הנוצר מכוח חוקיהן של המדינות בארצות הברית. ה- LLC מאפשר פעולה באמצעות ישות שאינה נבדלת מחברה לעניין הדין הכללי אך, מאידך, ממוסה כגוף שקוף לעניין מיסוי פדרלי. משטר המס בארצות הברית (תקנות ה- check-the-box) מאפשר לישות לבחור את הסטטוס המיסויי שלה, האם להתמסות כחברה או כשותפות (גוף שקוף). עם זאת, ברירת המחדל היא מיסוי ה- LLC כשותפות, היינו, הכנסתו תיוחס לחבריו והם אלו שיישאו בנטל המס החל על הכנסה זו (להרחבה בעניין מעמדו המיסויי של ה- LLC ראו יובל נבות, פסקאות 1.1, 3; בריקר, הרמן ולוי, עמ' 60-72; כהן ורגב, פיסקה 3).
(במאמר מוסגר אעיר כי, גם לעניין האמנה בין ממשלת ישראל ובין ממשלת ארצות הברית של אמריקה לגבי מיסים על הכנסה, LLC שלא בחר להיחשב כחברה לצורך מס בארצות הברית והוא מוחזק בידי אדם או גוף שאינו תושב ארצות הברית, כמו בענייננו, לא ייחשב "תושב ארצות הברית" כהגדרתו באמנה והוראות האמנה לא יחולו עליו (להרחבה ראו כהן ורגב , פיסקה 5)).
- מרשימת העובדות המוסכמות עולה, שהתאגיד הזר לא בחר להיחשב כ"חברה" לצורך המס הפדרלי בארצות הברית ולכן תחול ברירת המחדל לפיה מיסויו יהיה כשל גוף שקוף (סעיף 10.4 לרשימה המוסכמת, במסגרת התרחיש האחרון, נכתב כי "יצוין כי, במקרה נשוא ערעור זה, התאגיד לא בחר להיחשב כחברה לצורך מס בארצות הברית").