ההגנה על זכות ההתארגנות, בהקשר של שביתה, ניתנה כדי למנוע ממעבידים "לשבור שביתה" ולמנוע לחץ על העובדים שלא לשבות. זאת, לאור תפישת השביתות הקשורות ליחסי עבודה כזכות ראויה (על כך להלן). כך קובע סעיף 17 לחוק הסכמים קיבוציים, כי אסור לפטר עובד ששובת; סעיף 62 לפקודת הנזיקין קובע, כי לעניין גרם הפרת חוזה לא יראו שביתה והשבתה כגרם הפרת חוזה (לפרשנות המרחיבה של סעיף זה בפסיקה ראו:עניין פינשטיין כב' השופט ח' כהן, בעמ' 131). בנוסף, הפסיקה אסרה על מעבידים לגייס עובדים חלופיים או חדשים במקום העובדים ששובתים (עניין מטרודן).
אולם, הבסיס להגנות אלו הוא הכרה בזכות השביתה כחלק מזכות ההתארגנות במסגרת יחסי עבודה. על כן, יש לבחון האם יש מקום להכיר בזכות התובעים לשביתה. להלן אדון בשאלה זו.
4.5 זכות השביתה
כאמור, התובעים טוענים, כי יש להחיל עליהם את זכות השביתה הלקוחה מתחום יחסי העבודה ולהרחיבה למערכת היחסים שבינם לבין חברת הדואר, וזאת אף אם לא מתקיימים יחסי עבודה רגילים בין הצדדים ואף שארגון סוכני הדואר איננו ארגון יציג, כמשמעותו בחוק הסכמים קיבוציים, וזאת לאור קיומו של סכסוך "מעין קיבוצי" בין הצדדים, ולחילופין לאור מערכת היחסים המיוחדת ששררה לאורך השנים בין הצדדים. לאור האמור, כך נטען, אין לראות בעיצומים שנקטו משום הפרת חוזה, וודאי שלא הפרה יסודית, המזכה את הנתבעת בביטול ההסכמים עמם.
--- סוף עמוד 43 ---
כאמור, אם עמדה לתובעים זכות השביתה בנסיבות העניין, כי אז אין לראות בעיצומים שבהם נקטו משום הפרה יסודית של ההסכם ולחברת הדואר לא עמדה הזכות לבטל לאלתר את ההסכמים, אלא רק בהתראה של 60 ימים.
בית המשפט העליון התייחס לטענה זו של התובעים בהחלטתו בבר"ע על החלטת השופט זפט, כדלקמן:
"זכות השביתה המוגנת הינה יציר דיני העבודה וספק רב אם ניתן להכיר בה מחוץ למסגרת היחסים שבין עובד למעביד והכרה בזכות זו במקרה זה עלולה לרוקן מתוכן את הוראת סעיף 46(א) לחוק רשות הדואר."
להלן אבחן שאלה זו.
4.5.1. זכות השביתה כזכות חוקתית
הן באמנות בינלאומיות, הן בפסיקה בישראל, הוכרה זכות השביתה במסגרת יחסי עבודה כאחת מזכויות היסוד החברתיות-כלכליות (לסקירת התפתחות זכות השביתה ראו: גנאינסקי, זכות השביתה, החל בעמ' 43 וכן ראו: אור טוטנאור, "זכות השביתה", בתוך: פרלמנט, גיליון 68 (2011, להלן: טוטנאור, זכות השביתה). ניתן לצפייה ב:
http://www.idi.org.il/%D7%A1%D7%A4%D7%A8%D7%99%D7%9D-%D7%95%D7%9E%D7%90%D7%9E%D7%A8%D7%99%D7%9D/%D7%A4%D7%A8%D7%9C%D7%9E%D7%A0%D7%98/%D7%92%D7%99%D7%9C%D7%99%D7%95%D7%9F-68/%D7%96%D7%9B%D7%95%D7%AA-%D7%94%D7%A9%D7%91%D7%99%D7%AA%D7%94/