ודוק: אין המדובר בנוסחה מתימטית, בה מוזנים מצד אחד שורה של נתונים ובצד השני מתקבלת תוצאה בינארית- כן או לא צו הקפאה אישי. על כן, יתכן מצב שבו גם בהעדר תרומה אישית של בעל המניות, תיטה הכף דווקא לטובת מתן צו אישי, וזאת כאשר למשל מדובר בבעל מניות שנותר ללא כל רכוש אך לא דבק כל רבב בהתנהלותו, שהיתה בתום לב ולמופת. יתכן גם מצב הפוך- לא כל תרומה אישית של בעל מניות תצדיק בהכרח מתן צו הקפאה אישי לגביו, למשל, כאשר תרומתו אינה משמעותית ביחס להיקף נכסיו ובשים לב לכלל חובותיו. כך למשל, נזכיר כי חייב המבקש הגנה מפני נושיו שלא במסגרת צו כינוס, צריך להתחייב לפרוע לנושיו לא פחות מ- 30% מחובותיו, וזאת במסגרת הליך של הסדר נושים לפי סעיף 19 א' לפקודת פשיטת הרגל, תש"ם- 1980 (להלן: "פקודת פשיטת הרגל"), ונשאלת איפוא השאלה מדוע להקל על בעל המניות המבקש הגנה מנושיו שלא במסגרת בקשה לצו כינוס, אלא במסגרת הקפאת הליכים נגד חברה, אם איננו מתחייב לפרוע להם 30% מהחוב.
מכאן נובע כי בכל מקרה בו מבוקשת הקפאה אישית, שומה על בית המשפט לשקול ולשכלל את כלל הנתונים והשיקולים, בטרם יקבע האם ישנה הצדקה להחלת החריג בנוגע למתן צו הקפאה אישי ביחס לבעל שליטה. על דבר אחד דומה כי יסכימו כולם- תנאי בלעדיו אין להחלת החריג הוא קיומו של תום לב מוחלט בהתנהלותו של בעל השליטה.
24. במקרה דנן איש איננו חולק על תרומתם הרבה של האחים הוניגמן לפעילותה של החברה מאז הקמתה ועד שנקלעה לקשיים. איש גם איננו חולק על העובדה שלאחרונה הם שעבדו את נכסיהם הפרטיים לצורך החלצות ממצב הביש אליו נקלעה החברה. יחד עם זאת, עומדת להם לרועץ התנהלותם עובר לתחילת הליכי ההקפאה. מחומר הראיות שהוצג עולה כי האחים הוניגמן נהגו באופן תכסיסני בכל הנוגע לקבלת האשראי מבנק מזרחי בסמוך לפני בקשת ההקפאה, שכן האשראי ניתן להם בחשבונותיהם הפרטיים על תנאי שיוזרם מיד לאחר מכן לחשבונה של החברה, להקטנת יתרת החובה שבו. האשראי אכן הוזרם לחשבונותיהם הפרטיים ביום 6.2.2018, אך חרף פניות חוזרות ונשנות של בנק מזרחי אליהם, ביום 6.2.2018 וביום 8.2.2018, ניתקו האחים הוניגמן מגע מהבנק, לא העבירו את הסך של 6 מליון ₪ לחשבונה של החברה, וביום 14.2.2018 התיימרו להציעו כתרומת בעלים מצידם, לצורך קבלת צו הקפאה אישי. אכן, האחים הוניגמן לא הסתירו מבית המשפט כי מדובר בכספי הלוואה שנטלו מבנק מזרחי כנגד שעבוד על בתיהם, אלא שהם הסתירו את העובדה שהאשראי ניתן להם על ידי בנק מזרחי לצורך אחר לגמרי, וכך גם הסתירו מהבנק את כוונתם לעשות שימוש באשראי שניתן להם, שלא למטרה שלשמה ניתן מלכתחילה. פשיטא שאם האחים הוניגמן היו מודיעים לבנק מזרחי כי האשראי דרוש להם לצורך מימון הליך ההקפאה, הבנק היה מסרב להעמיד את האשראי, דבר שעשוי להסביר את הסתרת ייעודו האמיתי של האשראי מן הבנק. בכך ביקשו האחים הוניגמן לכפות על בנק מזרחי, הלכה למעשה, לממן את הליך ההקפאה, דבר שלא ייעשה. מדובר איפוא בהטעיה כפולה, הן של בית המשפט והן של בנק מזרחי. בנסיבות אלה וכבר מטעם זה לבדו, לא יהיה זה מן הראוי להחיל על האחים הוניגמן צו הקפאה אישי. נוכח מסקנה זו, אין צורך להדרש לשאלה האם נפל חוסר תום מצידם של האחים הוניגמן בכל הנוגע להעברות כספיות שבוצעו מחשבונם לאחרונה ממש ובכל הנוגע למשיכת סחורה מספקים בסמוך לפני הגשת הבקשה להקפאת הליכים. כך גם אין צורך להדרש לטענות של אחד הנושים בדבר הצהרות כוזבות כביכול של האחים הוניגמן בדבר היקף רכושם הפרטי.
25. באשר לטיעון הנוסף שבפי החברה, לפיו ראוי שעיקר מרצם וזמנם של האחים הוניגמן יוקדש מכאן ואילך לשיקומה של החברה ולא להגנה על עניינם האישי, ולכן מטעם זה ראוי ליתן להם את הגנת צו ההקפאה האישי, הרי שמקובל עלי הטיעון הנגדי של הנושים, לפיו ממילא יש לאחים הוניגמן אינטרס מובהק בהצלחתו של הליך ההבראה, שכן רק בדרך זו יוכלו להקטין את מצבם חובותיהם האישיים כלפי הנושים, שמקורם בערבות לחובותיה של החברה. זאת ועוד, קבלתו של טיעון זה כנימוק למתן צו הקפאת הליכים אישי, עלולה לגרום לכך שצווים מעין אלה יינתנו כדבר שבשגרה, והחריג יהפוך לכלל, שהרי לעולם נחוץ יהיה שבעלי המניות יקדישו את זמנם ומרצם להצלחת הליכי ההבראה ולא יעסקו בהגנה על ענייניהם האישיים.
26. ואחר שאמרנו את כל הדברים הללו, סבורני כי בראש ובראשונה יש לשקול לעת הזו את טובתה של החברה, הנמצאת ממש בראשיתו של הליך הבראה שאיננו פשוט כלל ועיקר, נוכח מצבת החובות העצומים והפער הגדול בין החובות לבין הנכסים בני המימוש, ונוכח המשבר הפוקד בימים אלה את ענף רשתות האופנה בישראל. זאת ועוד, מדובר בחברה אשר מעסיקה כ- 1,000 עובדים ומצוייה בפתחה של עונת המכירות לקראת חג הפסח, שהיא עונה רגישה וחשובה במיוחד, וראוי להמנע בתקופה זו מזעזועים מיותרים או מכל הסחת דעת של המנהלים הנוכחיים, שלא לצרכים המיידיים של החברה. בשל כך, ובשל כך בלבד, יוארך צו ההקפאה האישית של האחים הוניגמן למשך 21 יום נוספים, ולאחר מכן יפקע מאליו (השווה פר"ק (ת"א) 48484-11-15 ספורט ורטהיימר שיווק וסחר (1997) בע"מ נ' כונס הנכסים הרשמי [פורסם בנבו] (7.12.2015) (בפסקה 8)). צו איסור הדיספוזיציה ביחס לנכסיהם האישיים של האחים הוניגמן, יעמוד בעינו למשך 30 יום נוספים.
27. כפועל יוצא מן האמור לעיל, הצו המורה לאחים הוניגמן להעביר לחשבון הנאמנות סך של 6 מליון ₪- מבוטל בזאת. כך גם נדחית הבקשה להורות לבנק מזרחי להעביר את הסכום הנ"ל לחשבונם של האחים הוניגמן לצורך מימון הליך ההבראה.
28. השאלה האחרונה שנותרה על הפרק היא שאלת זהותם של הנאמנים. חלק לא מבוטל מן הנושים דורש את החלפתם המיידית של הנאמנים שמונו, מחמת מה שהם מכנים "Forum Shopping" שביצעה החברה, באמצעות משרד עורכי הדין בו עובדת הנאמנת עו"ד קרן רייכבך- סגל, עת הגישה את בקשת ההקפאה במעמד צד אחד, בבית משפט הנעדר סמכות מקומית, תוך הצגת מצגי שווא שנועדו לשכנע את בית המשפט כי נתונה לו הסמכות המקומית לדון בהליך. נושים אלה גם זוקפים לחובת הנאמנים את התנהלותם של האחים הוניגמן אל מול בנק המזרחי ואת הצגת האשראי שקיבלו ממנו, כאילו מדובר בתרומת בעלים מצידם. לדידם של הנושים, הנאמנים איבדו את אמונם ולכן אין מנוס מהחלפתם לאלתר.
נושים אחרים סבורים כי מבלי להקל ראש בחומרת המהלך האמור שביצעה החברה, ניתן להסתפק במינויו של נאמן נוסף, נייטרלי ובלתי תלוי בחברה, וכך גם סבור ב"כ הכנ"ר.
הנאמנים מצידם טוענים כי אין כל יסוד לדרישה להחליפם, וכי הם פועלים ללא פניות וללא משוא פנים לשם הבראתה של החברה. לטענתם, הנסיבות בהן קיבלו האחים הוניגמן את האשראי מבנק מזרחי טעונות בדיקה, ולהם עצמם לא היתה כל ידיעה מראש בדבר טענותיו של הבנק. הנאמנים גם אינם מתנגדים למינויו של נאמן שלישי לצידם.
29. לאחר עיון בטיעוני הצדדים בענין זה, באתי לכלל מסקנה כי אין מקום להעביר את הנאמנים מתפקידם, הגם שיש מקום למינויו של נאמן שלישי לצידם. דעתי היא שככלל, עדיף שלא למנות כבעלי תפקיד את המועמדים המוצעים על ידי חברה המגישה בקשה להקפאת הליכים, מחמת החשש שבאופן טבעי, אותם בעלי תפקיד יטו חסד לטובת מי שייזם את מינויים, גם כאשר טובת הנושים מחייבת אחרת. יחד עם זאת, אין המדובר בכלל בל יעבור, שכן ייתכנו מקרים נדירים בהם צוק העתים ודוחק הנסיבות איננו מאפשר את השהות הדרושה על מנת שייכנס לתמונה בעל תפקיד נייטראלי, שיידרש עם מינויו לפרק זמן בלתי מבוטל על מנת ללמוד את העובדות ולגבש את המהלכים המיידיים הדרושים כדי להתניע הליך של הבראה. באותם מקרים יש יתרון מובהק למינויו, הראשוני לפחות, של מי שכבר מצוי היטב בעסקי החברה ובדרכים להוציאה מן המשבר, מתוקף היותו מעורב בהכנתה של בקשת ההקפאה. מכל מקום, אין צורך לקבוע מסמרות בשאלה זו, משום שבעניננו מינויים של הנאמנים לתפקידם נעשה אכן בשעתו בצוק העתים והוא בבחינת מעשה עשוי, במיוחד נוכח העובדה שאנו מצויים כעת בחלוף 11 ימים מאז מונו הנאמנים לתפקידם. כפי שנאמר קודם, החברה מצוייה בתקופה רגישה ביותר, ועונת מכירות הפסח עומדת בפתח. הנאמנים כבר פעלו רבות אל מול עובדים, מנהלים, ספקים ומציעים פוטנציאליים על מנת לייצב את מצבה של החברה, הם מכירים היטב את מצבה, והחלפתם כעת עלולה ליצור זעזוע ומשבר נוסף שיקשה על הליך שיקומה של החברה, הקשה והמורכב ממילא. דומה כי זעזוע נוסף הוא הדבר האחרון לו זקוקים החברה ועובדיה בימים אלה.
30. משכך, מינויים של הנאמנים לתפקידם יוותר על כנו, אך לצידם ימונה נאמן נוסף, שאין לו כל זיקה לחברה (ובכפוף להצהרה בדבר העדר זיקה שכזו). הנושים העלו שמות כאלה ואחרים של בעלי תפקיד המוצעים על ידם, אך בנסיבות שנוצרו, עדיף למנות בעל תפקיד שאיננו נמנה על משרדי עורכי הדין שכבר מייצגים בעלי דין בהליך הנוכחי, גם אם אין להוציא מכלל אפשרות שיש לו זיקה מקצועית לנושה זה או אחר. לפיכך, אני מורה על מינויו של עו"ד פיני יניב כנאמן נוסף לצד הנאמנים המכהנים.
31. כל אחד מהנאמנים יפקיד בתיק בית המשפט התחייבות עצמית בסך 300,000 ₪.
32. המזכירות תשלח את ההחלטה לצדדים וכן לעו"ד פיני יניב.
ניתנה היום, י' אדר תשע"ח, 25 פברואר 2018, בהעדר הצדדים.
חגי ברנר