תנג (מרכז) 22387-05-15 שמחה שילוני נ' שלמה טום ויילר

בית המשפט המחוזי מרכז-לוד תנ"ג 22387-05-15 שילוני ואח' נ' ויילר ואח' בפני כבוד השופט בנימין ארנון המבקשים 1.שמחה שילוני 2.ברוריה שילוני ע"י ב"כ עוה"ד שי גנור ו/או שירלי מחלב, ו/או שאול שמרון ממשרד א.ש. שמרון, י. מלכו, פרסקי ושות' מרח' הארבעה 21 תל אביב 64739 טל': 03-6853685; פקס: 03-6853853 וכן ע"י ב"כ עוה"ד אלי אקסלרוד ממשרד אקסלרוד, אוחנה ושות' מרח' יבנה 15 תל אביב, 6579119 טל': 03-6091025; פקס: 03-6091024 נגד המשיבים 1.שלמה טום ויילר 2.The Capri Family Foundation ע"י ב"כ עוה"ד שי צדיק ו/או שלומי דהן ו/או גל פלג ממשרד פישר בכר חן וול אוריון ושות' מרח' דניאל פריש 3, תל אביב 64731 טל': 03-6069640; פקס: 03-6069625 3.אלכס הילמן 4.אורלי גרטי סרוסי 5.חיים לבנסקי 6.דן משה לוסטיגר 7.דנה תמיר תבור 8.יצחק וולקן 9.עמיר פיליפס ע"י ב"כ עוה"ד שרון לובצקי הס ו/או שחר הרון ממשרד עמית, פולק, מטלון ושות', עורכי דין מרח' ראול ולנברג 18, בית APM, בניין D רמת החייל, תל אביב 6971915 טל': 03-5689000; פקס: 03-5689001 10.אופטיבייס בע"מ ע"י ב"כ עוה"ד מיכאל גינסבורג ו/או מתן וינקלר ממשרד גרוס, קלינהנדלר, חודק, הלוי, גרינברג ושות' ממרכז עזריאלי 1, הבניין העגול, תל אביב 67021 טל: 03-6074580; פקס: 03-6074590

פסק דין

א. מבוא

1. לפניי בקשה לאישור הגשת תביעה נגזרת בשמה של חברת אופטיבייס בע"מ שהוגשה לבית המשפט בהתאם להוראות סעיף 198 בחוק החברות, התשנ"ט-1999 (להלן: "הבקשה", "אופטיבייס" ו/או "החברה" ו-"חוק החברות" בהתאמה). הבקשה הוגשה נגד בעלי השליטה באופטיבייס וכנגד אורגנים שונים שכיהנו באופטיבייס בתקופות שונות הרלוונטיות לבקשה.

°

2. כפי שיפורט בהרחבה להלן, הבקשה מתמקדת בשלוש הקצאות פרטיות של מניות אשר ביצעה אופטיבייס למשיב 1 בשנים 2008 ו- 2011 ולמשיב 2 בשנת 2013. לשיטת המבקשים המניות נושא הקצאות מניות אלה הוקצו על ידי החברה במחיר נמוך ממחירן ההוגן והראוי. בנוסף, הבקשה עוסקת בטענת המבקשים בדבר ניצול שלא כדין של הזדמנות עסקית של החברה על ידי המשיבים 1-2.

--- סוף עמוד 3 ---

ב. הצדדים

3. המבקשים, שמחה וברוריה שילוני, נמנים על בעלי מניות של החברה מקרב הציבור, אשר רכשו את מניותיהם בחברה בבורסת הנסדא"ק של ניו-יורק, ארה"ב (להלן: "הנאסד"ק"). על פי הנטען בבקשה, השקעותיהם של המבקשים מנוהלות על ידי בנם, מר עומר שילוני, אשר הוא זה שמסר תצהיר מטעם המבקשים בתמיכה לנטען בבקשה (להלן: "מר שילוני"). במסגרת הבקשה צוין כי גם מר שילוני עצמו הינו בעל מניות בחברה (ס' 13.1 בבקשה). לא למותר לציין כי המבקשים לא התייצבו מעולם בבית המשפט ולא מסרו תצהיר באופן אישי. כאמור, התצהיר שצורף לבקשה הינו תצהירו של מר שילוני.

4. המשיב 1, מר שלמה ויילר, נמנה בעבר על בעלי המניות של החברה, וכפי שיפורט בהרחבה בהמשך - אין חולק כי שימש בחלק מהתקופות הרלוונטיות לבקשה כבעל השליטה בחברה (להלן: "מר ויילר"). מספטמבר 2011 ועד סמוך לתחילת ינואר 2014 כיהן מר ויילר כדירקטור וכנשיא של החברה. בתקופה שבין חודש ספטמבר 2001 ועד חודש ספטמבר 2009 שימש מר ויילר כיו"ר דירקטוריון החברה. מר ויילר אף שימש החל מספטמבר 2001 ועד מאי 2011 כמנכ"ל החברה. החל מחודש ינואר 2014 מכהן מר ויילר כמנכ"ל חברת הבת של החברה, אופטיבייס אינק. (להלן: "חברת הבת").

5. המשיבה 2, The Capri Family Foundation (להלן: "קפרי") הינה קרן פרטית משפחתית אשר מאוגדת תחת דיני הרפובליקה של פנמה. קפרי הוקמה על ידי מר ארנסט ויילר, אביו של מר שלמה ויילר, לטובת הנהנים שהוגדרו כצאצאיו הישירים של מר ויילר. החל מחודש יולי 2011 הפכה קפרי לבעלת מניות בחברה. ביום 12.9.2012 הפכה קפרי לבעלת השליטה בחברה, לאחר שרכשה בעצמה ובאמצעות חברות הקשורות בה את מניותיו של מר ויילר בחברה (ר' נספח 26 לתגובת המשיבים 3-9 לבקשה).