פסק-דין
השופטת ד' ברק-ארז:
1. משתתף במכרז צירף להצעתו העתק צילומי של כתב הערבות הבנקאית שהוא נדרש להגיש לפי תנאי המכרז. האם ההעתק מקיים את תנאי הסף של צירוף ערבות בנקאית? לחלופין, האם מדובר בפגם שפוסל את ההצעה? שאלות אלה עמדו במרכז הערעורים שבפנינו.
עיקרי התשתית העובדתית וההליכים עד כה
2. ביום 3.3.2019 פרסמה עיריית ירושלים (להלן: העירייה) מכרז למתן שירותי ביצוע של עבודות אחזקה ושיקום של גשרים, מנהרות ומבני דרך ברחבי העיר, הידוע כמכרז פומבי מס' 23.2019 (להלן: המכרז). בסעיף 2.1 לתנאי המכרז, כחלק מתנאי הסף, נקבע כי "על המציע להגיש ערבות בנקאית בלתי מותנית בגין הגשת הצעה בהתאם לדוגמת הערבות בנספח המצ"ב כנספח 2.1". בהמשכו של הסעיף נאמר עוד כי "על המציע לצרף במעטפת המכרז ערבות בנקאית אוטונומית" (ההדגשות הוספו – ד' ב' א'). המועד האחרון להגשת הצעות למכרז חל ביום 30.4.2019.
3. נוסח הערבות שהמציעים נדרשו להגיש הובא, כאמור, כנספח 2.1 למכרז. וכך נאמר בו: "לפי דרישתכם הראשונה בכתב, לא יאוחר משלושה ימים מיום קבלת דרישתכם על ידינו לפי כתובתנו המצוינת לעיל, אנו נשלם לכם כל סכום הנקוב בדרישה ובלבד שלא יעלה על סכום הערבות בתוספת הפרשי הצמדה, מבלי להטיל עליכם חובה לנמק או להוכיח את דרישתכם ומבלי שתהיו חייבים לדרוש את התשלום תחילה מאת הנערב...".
4. למכרז הוגשו הצעות של מספר חברות. המחלוקת ממוקדת בהצעתה של אחת מהן, בן ארי תל-רם פרויקטים בע"מ (להלן: בן ארי), היא המשיבה. להצעה זו צורף העתק צילומי צבעוני של כתב ערבות מיום 4.4.2019 (להלן: ההעתק הצילומי) שהונפק לבן ארי על-ידי בנק דיסקונט בע"מ (להלן: הבנק), ולא כתב הערבות המקורי. כפי שעוד יפורט, לטענת בן ארי, הדבר נעשה בשוגג.
5. המועד שנקבע לפתיחת תיבת ההצעות במכרז היה 30.4.2019. בהמשך לכך, ביום 21.5.2019 התכנסה ועדת המכרזים לדיון בהצעות. במועד זה פנתה הוועדה לבן ארי ואפשרה לה לבצע תיקון מסוים בהצעתה, שאינו נוגע לענייננו. עם זאת, העובדה שלהצעתה של בן ארי לא צורפה הערבות המקורית אלא רק ההעתק הצילומי שלה לא התגלתה. על-פי הנטען, כך אירע משום שההעתק הצילומי היה צבעוני ובאיכות מצוינת. ביום 27.5.2019, לאחר שהתעורר חשש כי בן ארי הגישה העתק צילומי של כתב הערבות, התקשרה למשרדיה של בן ארי עובדת מטעם העירייה וביקשה לברר אם כך הוא. במהלך השיחה מסרו נציגיה של בן ארי כי אכן "מחמת טעות" הוגש ההעתק הצילומי חלף כתב הערבות המקורי. בסמוך לאחר מכן שלחה בן ארי את כתב הערבות המקורי לעירייה.