בבית המשפט העליון בשבתו כבית משפט לערעורים אזרחיים
ע"א 7902/22
וערעור שכנגד
לפני: כבוד המשנה לנשיאה ע' פוגלמן
כבוד השופט א' שטיין
כבוד השופטת ג' כנפי-שטייניץ
המערערת והמשיבה שכנגד: מדינת ישראל
נ ג ד
המשיבה והמערערת שכנגד: טר ארמה בע"מ
ערעור וערעור שכנגד על פסק דינו של בית המשפט המחוזי מרכז-לוד (סגן הנשיא א' שוורץ) מיום 24.8.2022 בת"א 46970-01-16 ובת"א 48066-06-17
תאריך הישיבה: א' בניסן התשפ"ג (23.3.2023)
בשם המערערת והמשיבה שכנגד:
עו"ד מלי אומיד-ברגר
בשם המשיבה והמערערת שכנגד:
עו"ד איתי מעוז
פסק-דין
השופטת ג' כנפי-שטייניץ:
לפנינו שני ערעורים המופנים נגד פסק דינו של בית המשפט המחוזי מרכז-לוד (סגן הנשיא א' שוורץ) מיום 24.8.2022 בת"א 46970-01-16 ובת"א 48066-06-17, בגדרו התקבלו בחלקן תביעות הדדיות שהגישו טר ארמה בע"מ (להלן: טר ארמה) מזה, ומדינת ישראל – משרד הביטחון (להלן: משרד הביטחון) מזה. לאחר קיזוז הסכומים שנפסקו לצדדים זה כנגד זה, חייב בית המשפט המחוזי את משרד הביטחון לשלם לטר ארמה סך של 1,049,583 ₪. שני הצדדים משיגים על תוצאה זו.
תמצית הרקע לערעורים
1. ביום 20.10.2014 פרסם משרד הביטחון מכרז לביצוע פרויקט מסווג, שכלל עבודות בנייה שונות בהן עבודות עפר ובטון, עבודות מסגרות, עבודות סלילה ותשתית ועוד, בהיקף כולל של כ-35 מיליון ₪ (להלן: הפרויקט). בשל אופיו של הפרויקט, פורסם המכרז כ"מכרז סגור" בו הורשו להשתתף קבלנים בעלי סיווג ביטחוני מתאים, וביום 18.11.2014 הוכרזה טר ארמה כזוכה במכרז, לאחר שנמצא כי הצעתה היא הזולה ביותר מבין ההצעות שהוגשו. בהמשך לכך, נחתמו בין הצדדים מסמכי ההתקשרות הרלוונטיים שכללו, בין היתר, את הצעתה של טר ארמה, את התנאים המיוחדים שנקבעו במסמך ג1 למסמכי המכרז לרבות "נספח בטחון" (להלן: מסמך ג1), וכן את "תנאי החוזה לביצוע מבנה על ידי קבלן", הקרוי גם בשם "הסכם מדף 3210" – הוא הסכם שמשמש את כלל משרדי הממשלה בהתקשרויות עם קבלנים לביצוע עבודות בנייה (להלן: הסכם המדף). שכר החוזה נקבע, בהתאם להצעת טר ארמה, לסך של 34,740,450 ₪ ופרק הזמן שנקבע לביצוע העבודות בפרויקט עמד על 18 חודשים, שתחילתם ביום 5.1.2015 וסיומם ביום 4.7.2016 (יצוין כי תקופה זו כללה פרק זמן של "חודש מרווח ביטחון למזמין", כמפורט בטבלת אבני הדרך שבמסמך ג1).
2. ביום 9.3.2015, בחלוף כחודשיים ממועד מתן צו התחלת עבודה, שלח משרד הביטחון לטר ארמה "התראה לפני סילוק יד", בגדרה צוין כי טר ארמה אינה עומדת במועד שנקבע לסיום תקופת ההתארגנות, ובתוך כך פורטו שורה של נושאים קונקרטיים לביצוע. בהתראה צוין כי חרף דרישות חוזרות ונשנות לא חל שינוי באופן ניהול העבודה, וכן הובהר כי במידה ולא ייראה שיפור מידי בהתנהלות ובהשלמת הנדרש לפי תנאי החוזה עד ליום 23.3.2015, לא יהיה מנוס מלפעול לסילוקה של טר ארמה מן האתר בהתאם לסעיף 63 להסכם המדף. התראה נוספת לפני סילוק יד נשלחה לטר ארמה ביום 19.4.2015, בה צוין כי טר ארמה טרם השלימה את תקופת ההתארגנות, כי היא נדרשת להשלים מינויים של בעלי תפקידים שונים, וכן לבצע השלמות נוספות עד ליום 23.4.2015, שאם לא כן תסולק מן האתר ללא התראה נוספת. הפערים הנטענים בהתנהלותה של טר ארמה נדונו גם במסגרת ישיבות סטטוס שהתקיימו בקשר להתקדמות הפרויקט וחילופי מכתבים שונים שנשלחו במהלך החודשים מאי ויוני 2015, בהם עמד משרד הביטחון על כך שהפרויקט אינו "עולה על המסלול". זאת, בין היתר, מחמת כשלים הנוגעים להתנהלותה של טר ארמה באיוש בעלי תפקידים, ניהול קבלני המשנה, בעיות בתחום הבטיחות והביטחון ועיכוב משמעותי בלוחות הזמנים. ביום 29.6.2015 נערך סיור באתר, בהשתתפות שני הצדדים, בו פורטו הפערים בין התחייבויות טר ארמה על פי ההסכם לבין הביצוע בפועל, וכן צוינו הפרות שונות של הוראות הביטחון. בסיכום הסיור ניתנה לטר ארמה ארכה נוספת להצגת לוחות זמנים עדכניים לביצוע הפרויקט ועמידה ביעדיו, תוך שצוין כי אם הדבר לא יבוצע עד ליום 7.7.2015, "פעילות הקבלן תיעצר לאלתר".