38. ביום 13.11.2013 פרסמה החברה זימון לאסיפה כללית מיוחדת של בעלי המניות של החברה שתיערך ביום 19.12.2013 (להלן: "פרוקסי 2013"). במסגרת פרוקסי 2013 פורטו, בין היתר, התנאים לביצוע העסקאות הנידונות. כמו כן, צוין כי המחיר למניה שנקבע
--- סוף עמוד 13 ---
לביצוע רכישת שתים עשרה היחידות וההתקשרות בהסכם השכירות של אחת מיחידות הדיור הינו 6.45 דולר למניה, אשר הינו המחיר הממוצע של המניה בשוק בתקופה של 30 הימים שקדמו למועד החתימה על ההסכמים שבין החברה לבין החברות המוכרות. כן צורפו תמציות ההחלטות של ישיבת ועדת הביקורת והדירקטוריון והנימוקים שפורטו בהן כמצדיקים את אישור העסקאות (ר' נספח 33 לתגובת המשיבים 3-9 לבקשה).
39. ביום 19.12.2013 התקיימה אסיפה כללית של בעלי המניות של החברה. האסיפה הכללית אישרה ביצוע עסקאות אלו ברוב של 78.66% מבין בעלי המניות של החברה שהשתתפו בהצבעה שאין להם עניין אישי בעסקאות אלה (ר' נספח 35 בתגובת המשיבים 3-9 לבקשה). לא למותר לציין כי ביום 10.6.2014, כחצי שנה לאחר אישור האסיפה הכללית לרכישת היחידות, דיווחה החברה על מכירה של 11 מיחידות הדיור האלה לצד שלישי במחיר של 6.4 מיליון דולר. על פי דיווח זה, עסקה זו הסבה לחברה רווח בסך של 2.8 מיליון דולר (ר' נספח 36 לתגובת המשיבים 3-9 לבקשה).
40. להשלמת התמונה יצוין כי בהתחשב בכל האמור לעיל פנו המבקשים אל החברה ביום 26.10.2014 בדרישה לאשר הגשת תביעה נגזרת בשם החברה כנגד בעל השליטה ונושאי משרה שונים בחברה בכל הקשור להקצאת מניות 2013 למר ויילר. ביום 24.11.2014 הודיעה החברה כי לא תוגש תביעה כזו, וזאת, בין היתר, נוכח הטענה כי "לא נפל כל פגם בהתקשרותה בעסקה וההתקשרות בעסקה עמדה בכל תנאי הדין וקיבלה את כל האישורים הנדרשים לצורך כך" (ר' נספחים 1-2 לבקשה).
41. לאחר שהוחלפו מספר תכתובות נוספות בין באי כוח הצדדים, הוגשה ביום 17.5.2015 הבקשה דנן לאישור הגשת תביעה נגזרת בשם החברה כנגד המשיבים 1-9 בגין שלוש הקצאות המניות הפרטיות שפורטו לעיל.
ד. טענות הצדדים
ד.1. עיקר טענות המבקשים
ד.1.1. הקצאת 2008
42. המבקשים טוענים כי בניגוד לגרסתם של כלל המשיבים לפיה מר ויילר נחלץ "להציל" את החברה בהתחשב במצבה הכלכלי באותה עת, ישיבת דירקטוריון החברה מיום 13.1.2008 זומנה לצורך דיון ברכישה נוספת של מניות סקופוס, ונושא גיוס ההון לחברה הועלה רק על רקע עסקה זו, לרבות עקב השפעתה האפשרית על ההון החוזר של החברה. הפעם הבאה שנושא גיוס ההון לחברה הועלה לדיון היתה בישיבת ועדת הביקורת וישיבת הדירקטוריון של החברה שהתקיימו ביום 6.5.2008, ואשר במסגרתן אושרה הקצאת המניות הפרטית למר ווילר. לפיכך, טוענים המבקשים כי במועד ישיבת דירקטוריון החברה מיום 13.1.2008 לא היה כל צורך בהול בגיוס כספים לחברה.