ב(1) התשתית העובדתית – "כוחנו באחדותנו"
9. מגלן היא חברה העוסקת בין היתר בהבטחת איכות של מוצרים ביטחוניים המיועדים לייצוא, ולדבריה סיפקה למשרד הביטחון את השירותים בנושא מאז שנת 2002. לגרסת מגלן שלא נסתרה, בעת שניגשה למכרז נשוא ענייננו עבדו עימה 22 מבקרי איכות (סעיף 8 לתצהירו של מר גייגר). כפי שכבר צוין, גרסת הנתבעת בכתב הגנתה היא שבעת הרלוונטית היו בישראל 22 מבקרי איכות המוכשרים לעסוק בכך בלבד (סעיף 13 לכתב ההגנה מהמתוקן). אף אם בפועל קיים פער מסוים בין הנתונים השונים, ניתן להניח שרובם המוחלט של מבקרי האיכות בישראל פעלו
--- סוף עמוד 4 ---
באמצעות מגלן. ההסדר הכספי בין מגלן לבין מבקרי האיכות היה שמבקרי האיכות מקבלים לידיהם 92% מהתמורה המשולמת ממשרד הביטחון, והיתרה נותרת בידי מגלן (ראו עדותו של מר גייגר בעמ' 26 שורות 26-24 לפרוטוקול). ההתקשרות עם מבקרי האיכות נעשתה כך שחלק מהתמורה ניתנת להם כשכר וכעובדים של מגלן, וחלקה ניתנת להם כעצמאיים (עיינו, עמ' 6 שורות 22-21 לפרוטוקול הדיון מיום 6.6.2019; עדותו של מר גייגר בעמ' 29 שורות 25-14 לפרוטוקול, שם העיד שגם היו כאלו שבחרו לקבל את מלוא התמורה כעובדים, והיתר היו גם עובדים וגם עצמאיים; עדותו של מר ישראל בעמ' 123 שורות 31-25 לפרוטוקול).
10. ענייננו הוא במכרז למתן שירותי הבטחת איכות שפרסם משרד הביטחון בחודש ינואר 2014, שבו כאמור התמודדו מגלן ואי.אס.די. בלבד. על-פי האמור במסמכי המכרז, אמת המידה לבחירת הזוכה היא מתן ההצעה הזולה ביותר (סעיף 2(ב) לעמ' 2 למסמכי המכרז, צורפו כנספח 1 לתצהירו של מר גייגר). מן המתמודד במכרז נדרש כתנאי סף שביום הגשת ההצעה, עומדים לרשותו או שהוא מעסיק ארבעה מבקרי איכות מוסמכים (סעיף 7(ו) בעמ' 4 למסמכי המכרז). הזוכה במכרז התחייב להציב לפחות 13 מבקרי איכות תוך 30 ימים מיום ההודעה על זכייתו במכרז (סעיף 8.3 בעמ' 5 למסמכי המכרז). משך ההתקשרות הוא לשנה, כשניתנה למשרד הביטחון אופציה להאריכה (סעיפים 5-4 להסכם ההתקשרות שצורף למסמכי המכרז).
11. ביום 15.1.2014 פנתה אי.אס.די. למבקרי האיכות בהודעות דוא"ל אישיות, והודיעה להם על כוונתה להשתתף במכרז (נספח 1 לתצהירו של מר בראון). בתכתובות אלו ביקשה אי.אס.די. את הסכמת מבקרי האיכות להצטרף לצוות החברה. לפניות אלו צורפה טיוטת הסכם עם אי.אס.די., שבה הוצע שמבקרי האיכות יזכו ב-94% מהתמורה ממשרד הביטחון (לעומת 92% כפי שנעשה על-ידי מגלן; נספח 2 לתצהירו של מר בראון). כן הגישה אי.אס.די. את תשובותיהם של מבקרי איכות שונים שבהן הביעו את הסכמתם להצטרף לאי.אס.די.. חלק ממבקרי האיכות כללו בתשובתם הערות להסכם ההתקשרות שצירפה אי.אס.די.. אחד המבקרים התנה הסכמתו בכך שאי.אס.די. תזכה במכרז. מבקר איכות נוסף הוסיף שיש לסכם את התעריף השעתי. ביום 22.1.2014 נערכה פגישה בין תשעה מבקרי איכות לבין מר בראון, שבה דנו בתנאי ההתקשרות של אי.אס.די. עם מבקרי האיכות (על-פי סיכום פגישה שהוגש על-ידי אי.אס.די., נספח 1 לתצהירו של מר בראון, סומן כעמ' 25).