הטענות בערעור
11. מאחר שכלל המערערים ניצבו שכם בשכם בטענותיהם כנגד פסק דינו של בית המשפט המחוזי, יובאו עיקרי טענותיהם במאוחד.
12. כפי שכבר צוין, הערעור התבסס בעיקרו על הגישה הקפדנית הנוהגת ביחס לערבויות במכרזים, שהעמידה בהן הייתה במתכונת של "קלה כחמורה". לטענת המערערים, הדברים באו לידי ביטוי לאורך השנים בפסיקה שנגעה לאי-דיוקים קלים בסכום הערבות (אף כאשר הערבות הייתה כתוצאה מכך "מיטיבה"), וכן לפגמים נוספים שבהקשרים אחרים היו עשויים להיחשב טכניים וחסרי משמעות. זאת, בין היתר, בשל ההשלכה שיש לערבות על ההקפדה על עקרון השוויון בדיני מכרזים.
13. המערערים מוסיפים וטוענים כי ניסוח תנאי המכרז מלמד על חובה ברורה להגיש ערבות בנקאית, להבדיל מהעתק שלה. בהקשר זה נטען כי אף בן ארי הודתה שהגשת ההעתק הצילומי נבעה משגגה משרדית, וכי מכך ניתן ללמוד שהיא עצמה ידעה שהיה עליה לצרף את כתב ערבות המקורי.
14. מעבר לכך, טענות נוספות של המערערים הצביעו על תרחישים שבגדרם צירופו של העתק צילומי בלבד עשוי לפגוע בשוויון, ולו באופן פוטנציאלי בלבד, בין המשתתפים במכרז. כך, הוטעם כי כאשר מציע מותיר ברשותו את הערבות המקורית יש ביכולתו לפעול לביטולה או לשינויה מול הבנק (וכך לחזור בו בפועל מן ההצעה), אופציה שאינה עומדת למשתתפים אחרים. ביסודו של טיעון זה עמדה ההנחה שבנק לא ייעתר לבקשות כאלה לאחר שהערבות הבנקאית הועברה לידיו של צד שלישי הסומך עליה כבטוחה.
15. טעם נוסף שהצביעו עליו המערערים נגע לחשיבות הנודעת לוודאות של תהליך קבלת ההחלטות על-ידי ועדת המכרזים ולפשטותו. אם ועדת המכרזים תידרש להחליט בכל מקרה ומקרה האם העתק צילומי של הערבות הוא בטוחה שניתן לסמוך עליה בנסיבות העניין אם לאו – הדבר עלול להכביד על תהליך קבלת ההחלטות.
16. מנגד טוענת בן ארי כי דין הערעור להידחות. בן ארי מקדימה וטוענת כי פעלה בתום לב ובהתאם לתנאי המכרז, אשר כלל לא התייחסו במפורש להצגת כתב ערבות מקורי. עוד מדגישה בן ארי כי – כפי שעולה מנוסח הערבות עצמו (המתייחס לדרישה בכתב בלבד) כמו גם ממכתבו של הבנק – הערבות בענייננו ניתנת למימוש אף מבלי להציג את כתב הערבות. מטעם זה היא סבורה כי הלכה למעשה היא לא צפויה ליהנות מכל יתרון ביחס למשתתפים האחרים במכרז. בהקשר לכך, נטען עוד כי על-מנת לבטל את הערבות ממילא נדרשת הסכמתה של העירייה, ולא די בהשבת כתב הערבות המקורי לבנק. לבסוף, בן ארי חוזרת ומטעימה כי פסילת הצעתה תוביל להתקשרות שהיא פחות כדאית מבחינתה של העירייה, ובכך ייפגע האינטרס הציבורי.
דיון והכרעה