לכן, השאלה המרכזית שיש לברר בהתייחס להוראות סעיף 254(א)(3), היא מהן אותן הזדמנויות שיש לראותן כנכס של החברה. במילים אחרות, יש לפרש את הביטוי הזדמנות עסקית "של החברה" ולקבוע אילו הזדמנויות הוא כולל, ואילו הזדמנויות אינן נופלות ברשתו והן לכן כאלה שנושא המשרה רשאי לנצל באופן אישי.
שאלה זו היא שאלה מורכבת שהתשובה לה אינה פשוטה וחד-משמעית. בקצוות ישנם מקרים ברורים לגביהם אין ספק כי מדובר בהזדמנות "של החברה" או בהזדמנות שאיננה כזו. אולם בין לבין מצויים מקרי ביניים רבים, שכדי לבחון את השאלה האם מדובר בהם על הזדמנויות של החברה אם לאו, יש להידרש למכלול נסיבות ושיקולים שנפרט אותם להלן. יישום מכלול השיקולים הללו הוא שיאפשר את המסקנה האם הזדמנות מסוימת על מכלול נסיבותיה צריכה להיחשב כהזדמנות של החברה אם לאו (ר' מאמרה של יהודית קורן "דוקטרינת ההזדמנות העסקית - אמצעי להגנת עסקיה של חברה", הפרקליט מה 350 (2001)).
ההסכמה בין הצדדים ומבחן הציפייה
17. בחברות כמו החברה דנן – חברות פרטיות קטנות, המקור הראשון לקביעת מתחם ההזדמנויות העסקיות שהן "של החברה" הוא הסכמת הצדדים ביחס לתחום הפעילות המשותף שלהם במסגרת החברה. מספר שותפים המחליטים להקים חברה לצורך פעילותם המשותפת, עשויים לעשות זאת בהתייחס לתחום פעילות מסוים שבו הם מבקשים לפעול יחד. אין כמובן הכרח שצדדים המבקשים להקים יחד מיזם משותף בתחום מסוים, יבחרו לפעול יחדיו גם בתחומים אחרים.
בעלי-המניות יכולים לכן (ודאי כאשר מדובר בחברת מעטים שיש בה בעלי-מניות בודדים) להסכים ביניהם מה יהיו תחומי הפעילות בהם תעסוק החברה המשותפת שלהם, היינו תחומי הפעילות בהם הם יעסקו יחד במסגרת החברה. כאשר ישנה בין הצדדים הסכמה ביחס לתחום העיסוק של החברה, ניתן להניח כי הם התכוונו לפעול בתחומים אלה רק במשותף במסגרת החברה, וכי הם התכוונו לפעול במשותף רק בתחומים אלה ולא בתחומים אחרים - בהם כל אחד מהם זכאי להוסיף ולפעול באופן פרטי. הסכמה כזו של בעלי-מניות בחברה - ודאי אם היא נעשית באופן ברור ומפורש - יכולה להקטין את מידת אי-הוודאות שלהם ביחס לשאלה אילו תחומים ייחשבו כתחומים "של החברה", ובאילו תחומים הם רשאים להמשיך לעסוק באופן פרטי.
יוער במאמר מוסגר כי אינני מתייחסת במסגרת ההחלטה הנוכחית לחברות ציבוריות גדולות, שבהן הציפיות של בעלי-המניות ביחס לתחומי עיסוק של החברה עשויות להיות שונות (להרחבה בעניין זה ר' Victor Brudney & Robert Charles Clark, A New Look at Corporate Opportunities, 94 HARV. L. REV. 997, (1981))).